2 Урок из 2
Как составить разовый договор с нуля
Чаще всего вам в работе придется или проверять проект договора, который прислал контрагент, или использовать шаблон типового договора, который подготовили вы сами или кто-то из ваших предшественников. Но бывает и такая ситуация: проект договора должна предложить ваша компания, а готового шаблона нет.
В таком случае вам придется разработать договор с нуля. В этом уроке узнаете, каким условиям уделить наибольшее внимание и как сэкономить время за счет бесполезных условий, которые принято включать в договор только в силу традиции.
Какие шаблоны могут пригодиться
Даже если в компании нет типового договора нужного вам вида, вам могут пригодиться типовые договоры других видов.
Во-первых, из них вы можете взять преамбулу («шапку») и раздел с реквизитами. Это уже сэкономит время.
Во-вторых, пригодятся те условия, которые хоть и зависят от вида договора, но в минимальной степени. В частности, это условия о договорной подсудности и некоторые условия об ответственности сторон.
Пример
Если вам нужно написать договор возмездного оказания услуг, а у вашей компании есть типовой договор поставки, то смело заимствуйте из него условия об ответственности покупателя за просрочку оплаты. Разумеется, только если они вам подходят.
Если у вашей компании есть доступ к какой-либо правовой системе, можете взять за основу шаблон из такой системы. Напишите формулировку запроса максимально подробно, чтобы найти шаблон, учитывающий вашу специфику.
Проверьте, что вы открыли актуальную, а не устаревшую редакцию шаблона.
В некоторых справочных системах вы можете найти такие образцы договоров, в которых набор диспозитивных условий уже смещен в пользу одной из сторон.
Пример
Отнеситесь к шаблону из справочной системы только как к отправной точке для дальнейшей работы. Тщательно проверьте каждое условие – подходит оно к вашей ситуации или нет. Возможно, из всего шаблона вам пригодится только несколько строчек. Остальное придется написать самостоятельно.
Шаблоны из неизвестных источников никогда не используйте. Вы потратите больше времени на их проверку, чем если бы сами писали договор «с нуля».
На какие разделы обращать внимание в первую очередь
Если вам поручили разработать договор «с нуля», вы, скорее всего, столкнетесь с проблемой нехватки времени: предстоит обработать большой объем информации, а срок сдачи уже приближается. В таких условиях самое важное – понимать, на каких разделах договора нужно максимально сконцентрироваться, а какими заняться в последнюю очередь.
Шаг 1. Зафиксируйте предмет договора и существенные условия
Подробно сформулируйте предмет договора, то есть суть обязательства. Распишите, что и в каком порядке обязуется передать или сделать ваша компания, а что – ваш контрагент.
Скорее всего, после этого окажется, что вы уже написали все существенные условия, которые требует закон. Для самопроверки загляните в ту главу Гражданского кодекса, которая регулирует ваш вид договора. Вам может пригодиться статья, в которой дается определение вида договора.
Пример
«По договору поставки поставщик – продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием» (ст. 506 ГК РФ).
Из этой формулировки следует, что существенными условиями договора поставки выступают предмет договора и срок.
Также пригодятся статьи, содержащие формулировки «договор должен предусматривать» или «в договоре должны быть указаны».
Пример
«Договор аренды здания или сооружения должен предусматривать размер арендной платы» (п. 1 ст. 654 ГК РФ).
«В договоре залога должны быть указаны предмет залога, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом» (п. 1 ст. 339 ГК РФ).
Шаг 2. Опишите условия, которые не относятся к числу существенных по закону, но имеют важное значение для вашей компании
Самые важные условия договора – это цена, порядок оплаты, сроки исполнения, порядок приемки товара или услуг.
Все эти условия важны, чтобы максимально полно зафиксировать договоренности сторон и исполнить договор в соответствии с их ожиданиями. А если возникнет спор о ненадлежащем исполнении, суду будет легко понять, кто в этом споре прав, а кто – нет.
Чтобы получить информацию об этих условиях, вам придется обратиться в то подразделение вашей компании, которое будет исполнять этот договор. Задавайте как можно больше вопросов, чтобы получить как можно более полную картину фактических договоренностей с контрагентом.
Пример
Если исполнители договорились, что поставщик самостоятельно доставляет товар покупателю и за свой счет осуществляет разгрузку на его территории, такой порядок исполнения надо прямо прописать в договоре.
Полученную информацию изложите последовательно и компактно. Можете составить для себя в черновике схему действий, прежде чем решить, как сформулировать соответствующее условие договора.
Пример. Схема сдачи-приемки работ по договору подряда:
Исполнитель направляет результат работ и акт.
Заказчик проверяет результат.
Если заказчик согласен с результатом, стороны подписывают акт.
Если заказчик с результатом не согласен и акт не подписан, стороны должны предпринять следующие меры: …
Есть разные варианты, в каком разделе договора прописать эти условия. Можно включить их в раздел «Предмет договора», можно – в раздел «Права и обязанности сторон», а можно выделить для них свой собственный раздел. Главное правило: не нужно дублировать одно и то же условие в нескольких разделах.
Пример
Если в разделе «Предмет договора» сказано «Исполнитель обязуется оказать заказчику услуги по уборке помещений Заказчика, указанных в приложении 1 к договору, не позднее 28 августа 2021 года», – не стоит эту дату повторять в разделе «Права и обязанности сторон» и тем более выделять отдельный пункт для сроков.
Шаг 3. Проверьте, какие условия из тех, что обычно действуют по умолчанию, вы хотите изменить
Главы Гражданского кодекса, регулирующие как общие положения, так и отдельные виды договоров, как правило, хорошо балансируют интересы обеих сторон договора. Поэтому для экономии времени можно вообще не упоминать эти положения в договоре. Меняйте диспозитивные нормы Гражданского кодекса и других законов, только если твердо уверены, что это будет на пользу вашей компании.
Пример
По общему правилу обратиться в суд с иском о взыскании долга по договору можно по истечении 30 календарных дней со дня направления претензии должнику (ч. 5 ст. 4 АПК РФ).
Если хотите сократить этот срок, напишите в договоре так: «Споры по требованиям, которые возникли из настоящего Договора, могут быть переданы на разрешение суда по истечении 10 календарных дней со дня направления претензии».
Еще больше примеров таких случаев мы разберем в следующих уроках об отдельных видах договоров.
На этом работа над договором почти закончена. Остаются разделы про ответственность сторон и про изменение и расторжение договора.
Неопытные юристы часто дублируют в этих разделах диспозитивные нормы Гражданского кодекса, а также тщательно прописывают ответственность за те нарушения, которые контрагент, скорее всего, никогда не совершит.
Не делайте так. Если пишете договор с нуля, включайте в раздел «Ответственность сторон» только то, что действительно имеет значение с учетом вида договора и роли вашей компании в нем. Если организации важно вовремя получить оплату за поставленные товары или оказанные услуги, подробно пропишите порядок расчета процентов за просрочку и перепроверьте, понятно ли описали сроки оплаты. В остальном положитесь на диспозитивные нормы Гражданского кодекса, которые действуют по умолчанию.
Два важных принципа
Мы разобрались, на какие условия договора обратить больше внимания, а какие вообще можно не включать в договор.
Есть еще два общих принципа, о которых стоит помнить на протяжении всей работы над договором.
Во-первых, каждый раз, когда вы добавляете в договор новый пункт, задавайте себе вопросы: «Зачем я это пишу?» и «Чем это поможет моей компании?» В результате в вашем договоре окажутся только действительно полезные условия и не будет пунктов, которые вы добавили «просто потому что так принято».
Во-вторых, соотносите свой шаблон с общепринятыми условиями делового оборота. Конечно, при возможности имеет смысл отстаивать интересы вашей компании. Но если баланс интересов будет смещен чрезмерно сильно, контрагент откажется подписывать такой договор и пришлет много правок.
Пример
Так произойдет, если в разделе «Ответственность сторон» вы пропишете штрафы только за нарушения контрагента, а ответственность вашей компании вообще не установите. Или если пропишете фактически нереальные (слишком короткие) сроки, в течение которых контрагент должен исправить недостатки товаров или работ.
Самое важное
Если в вашей компании есть типовые договоры других видов, из них можно взять преамбулу и раздел с реквизитами.
Самые важные разделы договора: предмет, цена, порядок исполнения и оплаты, сроки, порядок приемки товара или услуг.
Меняйте диспозитивные нормы Гражданского кодекса и других законов, только если твердо уверены, что это будет на пользу вашей компании.
Ключевые риски в самых частых видах договоров: поставка, услуги, аренда
1 урок
2 урок
3 урок
1 УРОК ИЗ 3
Как проверить договор поставки
В этом уроке разберем две группы условий, которые нужно проверить в договоре поставки.
Первая группа – существенные условия. Если их сформулировать недостаточно четко, последствия могут быть разные, но в любом случае неприятные:
● суд признает договор незаключенным;
● покупатель получит не тот товар или не в те сроки, на которые рассчитывал;
● поставщик получит оплату в меньшем размере и с опозданием.
Вторая группа – нетривиальные условия о порядке исполнения договора, которые помогают опытным юристам сбалансировать договор в пользу своей компании и защитить ее от рисков.
Группа I. Существенные условия договора поставки
По закону в договоре поставки всего два существенных условия: наименование товара и его количество. Но судебная практика сформулировала еще два положения, без которых договор могут признать незаключенным.
Существенные условия не обязательно подробно расписывать в самом договоре. Достаточно сделать отсылку на другой документ.
Например, цену товара стороны могут уточнить в выставленном счете. А в приложении к договору – перечислить наименование и комплектацию товара.
Главное – чтобы в тексте договора было четко сформулировано, в каком именно дополнительном документе содержатся эти условия, а в самом этом документе была ссылка на договор.
Существенные условия по закону
Суд решит, что стороны согласовали предмет поставки, если в договоре есть наименование и количество товара (пример: дело № А83-4829/2019). Если их нет, суд признает договор незаключенным (пример: дело № А60-5914/2020).
Наименование товара
Наименование товара. Его нужно указать максимально четко. Если этого не сделать, покупатель рискует оказаться в двух противоположных ситуациях.
Ситуация 1: покупатель считает, что условие о товаре сформулировано полно и понятно, но суд считает иначе и признает договор незаключенным.
Ситуация 2: покупатель считает, что в договоре указал только примерные пожелания к товару, а детали уточнит позже, но суд решает, что условие о товаре уже сформулировано достаточно четко, а значит, покупатель обязан принять тот товар, который ему передал поставщик.
Чтобы избежать таких проблем, недостаточно упомянуть только вид товара. Нужно конкретизировать сорт, марку, модель, цвет, артикул.
Пример
Давайте взглянем на две формулировки об одном и том же товаре. Передвиньте шторку вправо и влево, чтобы узнать, чем одна формулировка хуже другой.
Если покупатель планирует приобрести индивидуально определенную вещь, следует отразить особенные признаки товара. Ими могут быть габариты, марка, серийный или заводской номер.
Пример
Характеристики покупаемой машины можно написать так:
● марка, модель, комплектация: РЕНО МЕГАН II EX2CE 110 3C;
● VIN: VF1LM0C0H33740502;
● номер кузова: VF1LM0C0H38740362;
● год выпуска: 2018;
● цвет: красный.
Когда покупатель хочет приобрести товар со сложными характеристиками, например геодезическое оборудование, производственные станки, высокоточные измерительные приборы, их описание удобнее оформить отдельным приложением. В нем следует прописать все детали товара.
Бывают ситуации, когда у товара есть разные модификации или индивидуальные характеристики, но для покупателя они не имеют значения и он готов оставить их выбор за поставщиком. Суд может признать договор незаключенным из-за того, что в нем недостаточно конкретно определили вид товара. Чтобы этого не произошло, прямо укажите в договоре, что оставляете за поставщиком выбор некоторых параметров товара.
Возможна и другая проблема: стороны указали в договоре наименование товара в общем виде и решили, что детали конкретизируют позже в спецификации. Важно, чтобы эта договоренность была зафиксирована в самом договоре.
Пример формулировки
«Наименование товара будет считаться согласованным с момента, когда обе стороны подпишут спецификацию, которая содержит информацию о точных характеристиках товара».
Если этого не сделать, покупатель рискует получить от поставщика ненужный товар. Дело в том, что пункт 2 статьи 467 ГК сформулирован в пользу продавца и разрешает ему самостоятельно определить ассортимент товара «исходя из потребностей покупателя, которые были известны продавцу на момент заключения договора».
Количество товара
Определить количество товара можно тремя способами.
Способ 1 – в единицах измерения. Это могут быть меры объема, длины, площади или веса: 5 литров молока, 500 грамм кофе, 2 метра изоленты, 6 квадратных метров обоев.
Пример формулировки о количестве товара в единицах измерения
«Поставщик обязуется поставить, а Покупатель – принять чай цейлонский черный листовой в упаковках по 700 граммов (нетто) в количестве 240 (двести сорок) упаковок».
Как это ни удивительно, но на практике часто возникают проблемы из-за того, что в договоре из-за опечатки или просто по невнимательности указали неправильную единицу измерения. Например, «500 км кофе. Проблема в том, что недобросовестная сторона договора может попытаться воспользоваться такой опечаткой, чтобы выйти из договора или истолковать его в свою пользу.
Чтобы обезопасить договор от таких ошибок, есть полезная «рамочная» формулировка. Наведите курсор на карточку, чтобы ее узнать.
Способ 2 – в денежном выражении. Для этого нужно указать стоимость всего товара и одной единицы.
Пример формулировки о количестве товара в денежном выражении
«По настоящему договору Поставщик обязуется передать, а Покупатель принять и оплатить свежемороженую спинку минтая по цене 150 руб. за 1 кг на общую сумму 150 000 руб.».
Способ 3 – установить порядок расчета количества в зависимости от дополнительных условий. Такой способ подойдет для случаев, когда невозможно определить точное количество еще не произведенного товара: сборы зерна, фруктов, овощей, откачка нефти, производство металлических деталей.
Пример формулировки о порядке определения количества товара
«Поставщик обязуется ежедневно поставлять товар в количестве 75 процентов от суточного надоя поголовья дойного стада согласно данным журнала учета надоя молока (форма № СП-21)».
Существенные условия по судебной практике
Некоторые суды относят к существенным условиям также цену товара и сроки поставки. Даже если суд откажется признать незаключенным договор, в котором отсутствуют эти условия, для сторон могут наступить другие неприятные последствия.
Цена товара
Если стороны не согласовали цену договора поставки и возник спор, то суд обяжет покупателя оплатить товар по рыночной цене. В одних случаях покупатель заплатит больше, чем собирался, в других – поставщик получит меньше, чем ожидал. Чтобы этого не случилось, в договоре надо четко и понятно указать цену или порядок ее определения цены.
Пример формулировки условия договора поставки о цене товара
«Цена единицы товара составляет 86 000 руб., включая НДС 20 процентов».
Цену можно указать за штуку, партию или в виде общей стоимости всех товаров. Если стороны не могут сразу установить общую стоимость, можно включить условие о том, как ее будут определять. Например, по товарным накладным.
Срок поставки
По договору поставки поставщик обязан в срок передать товары покупателю. Это можно сделать путем доставки или выборки.
Если стороны договорились о доставке товара, поставщик исполнит свою обязанность, когда вручит товар покупателю. До этого момента поставщик несет риск случайной гибели товара.
Срок можно согласовать в отдельном документе – графике поставки товаров по договору. Образец графика вы найдете в дополнительных материалах к этому уроку.
Если стороны договорились о выборке товара, покупатель обязан сам забрать товар в месте, где находится поставщик. До передачи товара риск случайной гибели несет поставщик. Как только имущество перешло в распоряжение покупателя, риск перекладывается на него.
Пример формулировки о выборке товара
«Поставщик предоставляет товар для выборки не позднее 7 (семи) рабочих дней с момента получения заявки Покупателя.
Получение Товаров Покупателем осуществляется в месте нахождения Поставщика (выборка Товаров) по адресу: г. Москва, ул. Складочная, д. 12.
Выборка Товаров должна производиться не позднее 5 (пяти) дней после получения Покупателем уведомления Поставщика о готовности Товаров».
За невыборку товара с покупателя можно взыскать штраф, если такое условие есть в договоре. Готовая формулировка может выглядеть так.
Пример формулировки об ответственности за невыборку товара
«В случае невыборки товара в объеме, согласованном сторонами в спецификациях к договору, за исключением случаев, когда покупатель в соответствии с законодательством вправе отказаться от принятия товара, покупатель уплачивает поставщику штраф в размере 20 процентов от стоимости невыбранного товара».
Если такая формулировка есть в договоре, а покупатель выбрал только часть товара, от другой части не отказывался, о недостатках не сообщал, то поставщик может взыскать с покупателя штраф за невыборку (пример: дело № А79-6169/2020).
Группа II. Полезные условия о порядке исполнения договора
Есть набор условий, который стоит включить в договор, так как диспозитивные нормы Гражданского кодекса в этой части неоптимальны или же их вообще нет. Некоторые из этих условий лучше защищают поставщика, другие – покупателя, а третьи – выгодны обеим сторонам.
Если вы предложите контрагенту включить в договор перечисленные ниже условия, он может согласиться сразу, предложить в ответ какое-либо свое новое условие, или же отказаться. Если вам не удалось убедить юриста контрагента, укажите в правовом заключении для коммерческого подразделения своей компании, почему вы считаете это условие важным и чем рискует компания, если его не добавить.