83. Перевод долга: условия и форма перевода долга; возражения нового должника против требования кредитора; права кредитора в отношении нового должника; перевод долга в силу закона; передача договора.

Понятие

переход обязан-тей должника к иному лицу на основании соглашения.

Доктрина: в отличие от перехода права (требования) в ГК РФ не указаны специальные основания для перевода долга в силу закона. «При этом нет сомнений, что это все те же основания, которые указаны в ст. 387 ГК РФ»

Отличие от возложения исполнения на 3 лицо

При переводе долга первоначальный должник выбывает из обязательства- перестает быть должником. Вместо него обязанным становится новый должник. При возложении исполнения на третье лицо должник остается участником обязательства, он по-прежнему несет обязанность перед кредитором; третье лицо действует за (от имени) должника.

Особенности

• возможен перевод долга полностью (обязанность должника переходит к новому должнику в полном объеме)/ в определенной части. Н-р, сумма долга составляет 1000 руб. Долг может перейти в полном объеме (1000 руб.) либо новый должник обязан уплатить 400 руб., а 600 руб. по-прежнему обязан платить первоначальный должник.

Общее правило закл в том, что кредитор сохраняет все права, которые он имел по отношению к первоначальному кредитору. Иное может устанавливаться законом, договором или вытекать из существа обязательства. Причем это может не только предусматриваться в отношении основного долга (как в приведенном примере), но касаться прав, обеспечивающих исполнение основного обязательства, прав на взыскание процентов и т.д.

В соответствии с общим правилом если первоначальный должник освобожден от обязательства, то прекращается любое предоставленное им обеспечение (прекращается залог). Однако соглашением может предусматриваться, что соответствующее имущество передается новому должнику. В этом случае обеспечение обязательства таким имуществом сохраняется. Если обеспечение обязательства было предоставлено 3 лицом (поручительство, залог имущества 3 лицом) и при переводе долга должник освобождается от обязательства, то обеспечение прекращается. Оно может сохраниться, если указанное третье лицо согласилось отвечать за нового должника (обычно это происходит по требованию кредитора, который при отсутствии такого согласия не соглашается на перевод долга).

• осуществляется на основании соглашения между первоначальным должником и новым должником.

• может осуществляться на возмездной основе: новый должник получает плату или иное предоставление за принятие на себя обязанности первоначального должника. Не исключена и безвозмездность отношений. Соглашение о переводе долга является возмездным (п. 3 ст. 423 ГК).

• допустим только с согласия кредитора.

Согласие кредитора на перевод долга- односторонняя сделка (ст. 157.1 ГК). Согласие кредитора может быть предварительным и последующим, т.е. оно может быть дано до соглашения первоначального должника и нового должника либо после такого соглашения. При последующем согласии перевод долга считается совершенным с момента выражения согласия кредитора, поскольку иное не предусмотрено соглашением первоначального должника и нового должника и не следует из согласия кредитора. При предварительном согласии кредитора перевод долга считается состоявшимся (обязанность – перешедшей на нового должника) в момент получения кредитором уведомления о переводе долга. Уведомление может последовать как от первоначального должника, так и от нового должника.

Важно! Перевод долга без согласия кредитора- ничтожн сделка. Поэтому основанием перевода долга может являться как сложный состав юрид фактов (договор и сделка-согласие), так и трехстороннее соглашение между первоначальным должником, новым должником и кредитором.

Перевод долга на основании соглашения может быть осуществлен путем:

1. Заключения соглашения между должником в обязательстве и иным лицом с согласия кредитора.

2. Заключения соглашения между кредитором и новым должником в обязательствах, связанных с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 391 ГК РФ), по которому новый должник принимает на себя обязательство первоначального должника (интерцессия).

• К новому должнику переходят не только обязанности, но и права на встречное исполнение, если таковое еще не произошло. Договором может быть предусмотрено, что к новому должнику переходят только обязанности, а требование встречного исполнения сохраняется за старым должником (покупатель товара может договориться со своим должником по иным обязательствам о переводе на него долга по оплате товара с согласия продавца. В коммерческом обороте такие операции значительно упрощают хозяйственную деятельность (за счет сокращения банковских операций).

• Если обязательство связано с осуществлением предпринимательской деятельности обеими сторонами (должником и кредитором), то перевод долга может быть осуществлен как по изложенным общим правилам (по соглашению первоначального должника и нового должника с согласия кредитора), так и на основании соглашения кредитора с новым должником, в силу которого последний принимает на себя обязанность первоначального должника полностью или в части. Такое соглашение кредитора и нового должника может быть заключено только с согласия первоначального должника.

• При переводе долга первоначальный должник и новый должник несут солидарную ответственность перед кредитором. Соглашением кредитора и нового должника о переводе долга может быть предусмотрено, что (а) первоначальный должник освобождается от обязательства или что (б) он несет субсидиарную ответственность.

• Вопросы, связанные с существенными условиями договора о переводе долга, субъектным составом сторон, формой сделки, возмездностью, передачей будущего долга разрешаются аналогично с уступкой права (требования). К отношениям по переводу долга, как и к отношениям по уступке права (требования), применяются общие правила перемены лиц в обязательстве (§ 1 гл. 24 ГК РФ).

Судебная практика. К новому должнику может перейти обязанность исполнения основного обязательства полностью или в части, а также стороны могут договориться о переводе долга по уплате убытков, неустойки или процентов по денежным обязательствам при сохранении за изначальным должником долга по основному обязательству.

• Момент перевода долга- момент получения согласия кредитора на совершение сделки. При предварительном согласии кредитора перевод долга происходит в момент получения кредитором уведомления о переводе долга. Соглашение о переводе долга может быть поставлено в зависимость от наступления срока или отлагательного условия. Поскольку обязанности прежнего должника переходят на нового без каких-либо изменений, новый должник вправе выдвигать против требования кредитора возражения, основанные на отношениях между кредитором и первоначальным должником (ст. 392 ГК РФ). Но в отличие от цессии при переводе долга поручительство и залог, установленные третьим лицом, прекращаются. Они могут сохранить силу при условии согласия поручителя или залогодателя отвечать за нового должника.

Важно! Новый должник не может противопоставить требованию кредитора об исполнении обязательства возражения о том, что он не получил встречное предоставление от первоначального должника за перевод долга (ст. 166 ГК РФ), а также о недействительности перевода долга в силу запрета дарения между коммерческими организациями) в соответствии со ст. 575 ГК РФ251.

• Перевод долга по обязательствам, связанным с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности- путем заключения соглашения между кредитором и новым должником (п. 1 ст. 391 ГК РФ) – интерцессии. Например, кредитные организации с целью оптимизации финансовых процессов могут заключать между собой договоры о переводе долга, по которым одна кредитная организация выплачивает другой кредитной организации (кредитору в обязательстве) за должника его долги и становится его кредитором. Заключение соглашения между кредитором и новым должником о переводе долга не требует согласия первоначального должника (п. 1 ст. 391 ГК РФ).

Передача договора

способ перемены лиц в обязательстве наряду с уступкой права требования и переводом долга (арендатор может передать свои права и обязанности по договору аренды другому лицу с согласия арендодателя (перенаем) (п. 2 ст. 615 ГК РФ); в страховании предусмотрен инструмент защиты интересов страхователей – передача страхового портфеля.

Стороны договора имеют встречные права и обязанности, участвуют в договорных отношениях одновременно в качестве должника и кредитора по различным обязательствам и могут заключить соглашение о замене одного субъекта во всех обязательствах, возникших из договора. Таким образом, при передаче договора одновременно происходят уступка требования и перевод долга. Поэтому применяются как правила о цессии, так и правила о переводе долга (ст. 392.3 ГК РФ).

Важно! При замене стороны в односторонне обязывающем договоре (например, договоре банковского вклада, договоре займа) правила о передаче договора не применяются.

После заключения соглашения о передаче договора сторона договора выбывает из правоотношения полностью. Однако стороны соглашения могут предусмотреть сохранение некоторых правовых связей с первоначальным контрагентом (сохранение за первоначальным должником долгов по ранее не исполненным обязательствам; ответственность за качество ранее отгруженных по договору партий товара и др.

Соглашение о передаче договора заключается между прежним контрагентом и лицом, желающим его заместить. В связи с тем, что при передаче договора применяются в том числе правила о переводе долга, вследствие чего необходимо согласие другой стороны договора, основанием для возникновения нового правоотношения будет либо трехсторонний договор, либо сложный юридический состав по аналогии с переводом долга.

Судебная практика. Затруднения в практике передачи договоров вызывает вопрос о возмездности соглашения о передаче договора (новый заказчик приобрел права и обязанности по договору строительного подряда, по которому первоначальный заказчик уже уплатил часть стоимости произведенных работ. Это должно быть учтено судом.

При признании недействительными либо уступки права (требования), либо перевода долга вопрос о признании недействительной оставшейся части сделки разрешается в соответствии со ст. 180 ГК РФ: при недействительности части сделки оставшаяся часть сохраняет силу только в том случае, если сделка была бы совершена и без недействительной части.