
APRP_3_2021-2_SIGNAL
.pdf
Оганезова С. Р.
Оговорка о режиме наиболее благоприятствуемой нации в практике установления юрисдикции Международного центра…
incaseofuncertainty,establishtheintentionofthecontractingstatestoapplythemost-favored-nationclauseto theprocessofresolvinginvestmentdisputes,butalsotakeintoaccountthepublicpolicyofthecontractingstates. Keywords: Washington Convention; investment arbitration; international investment agreement; ICSID; most- favored-nation clause; public order; jurisdiction.
Citeas:OganezovaSR.Ogovorkaorezhimenaiboleeblagopriyatstvuemoynatsiivpraktikeustanovleniyayurisdiktsii Mezhdunarodnogo tsentra po uregulirovaniyu investitsionnykh sporov (MTsUIS) [Most-Favored-Nation Clause in thePracticeofEstablishingtheJurisdictionoftheInternationalCenterfortheSettlementofInvestmentDisputes (ICSID)].Aktualnye problemy rossiyskogo prava.2021;16(3):160-167.DOI:10.17803/1994-1471.2021.124.3.160- 167. (In Russ., abstract in Eng.).
опросовозможностипримененияоговор- |
благоприятным, нежели отсутствие такой воз- |
ки о режиме наиболее благоприятствуе- |
можности в применимом двустороннем инве- |
мой нации (РНБ) к процессу разрешения |
стиционном соглашении с Великобританией3. |
Винвестиционныхспоровявляетсяоднимизклю- |
Анализируя выводы арбитража по данному |
чевых в практике международного инвестици- |
делу,нельзянеучитыватьособоемнениеарби- |
онного арбитража, в том числе Международ- |
тра — профессора Лоранс Буассон де Шазурн, |
ного центра по урегулированию инвестицион- |
вкоторомуказывается,чтопервоочереднойза- |
ныхспоров(далее—МЦУИС,Центр).Сущность |
дачейарбитражаявляетсяустановитьсогласие |
РНБзаключаетсявпредоставлениигражданам |
сторонвприменимомдвустороннеминвестици- |
государства — экспортера инвестиций того же |
онномсоглашениинаарбитраж,анеразрешить |
объема прав,которые предоставленыгосудар- |
вопросотом,можетлисогласие,содержащееся |
ством-реципиентомгражданамлюбоготретьего |
водноммеждународномсоглашении,быть«пе- |
государства1. |
ренесено» в другое соглашение. Принимая во |
ВделеGaranti Koza LLP v. Turkmenistan арби- |
внимание, что сторонами не было достигнуто |
траж указал, что практика по данному вопросу |
такоесогласие,то,помнениюарбитра,МЦУИС |
противоречива, однако в доктрине выражена |
не обладает юрисдикцией рассматривать спор |
позиция о необходимости его разрешения |
и оговорка о РНБ не может быть применена4. |
согласно формулировке положения о РНБ2. |
Автор согласен с особым мнением арбитра. |
Процесс был инициирован на основании дву- |
Если выбор в пользу юрисдикции МЦУИС не |
стороннегоинвестиционногосоглашениямежду |
был предусмотрен изначально государством |
Великобританией и Туркменистаном 1995 г. |
инвестора и государством-реципиентом в дву- |
Арбитраж заключил, что каждый из предусмо- |
стороннем инвестиционномсоглашении(ДИС) |
тренныхвнеммеханизмовразрешенияспоров |
и сторонами спора не было предоставлено |
обладает как преимуществами, так и недостат- |
соответствующее согласие, то, на наш взгляд, |
ками.Однакоподдержалдоводистцаотом,что |
оговорка о РНБ не может являться основанием |
предоставлениевыборакомпетентнойинстан- |
дляюрисдикции.ВслучаераспространенияРНБ |
циидляразрешенияспораинвестору,чтопред- |
на процесс разрешения споров оговорку о РНБ |
усматриваетсявдвустороннеминвестиционном |
надлежитприменять,например,припредостав- |
соглашении со Швейцарией, является более |
ленииинвесторамодинаковогообъемаправо- |
1См.: Лисица В. Н. Гражданско-правовой механизм регулирования инвестиционных отношений, осложненных иностранным элементом : дис. ... д-ра юрид. наук. Новосибирск, 2013. С. 193.
2GarantiKozaLLPv.Turkmenistan.ICSIDCaseNo.ARB/11/20.DecisionontheObjectiontoJurisdictionforLack of Consent, 3 July 2013. paras. 38, 41–42, 76, 77 // URL: https://www.italaw.com/sites/default/files/casedocuments/italaw1540.pdf (дата обращения: 30.03.2020).
3Garanti Koza LLP v. Turkmenistan. Paras. 79, 83, 89, 94, 96–97.
4GarantiKozaLLPv.Turkmenistan.ICSIDCaseNo.ARB/11/20.DissentingOpinionoftheDecisionontheObjection to Jurisdiction for Lack of Consent, 3 July 2013. Paras. 8, 43, 51, 63–64.
Актуальные проблемы российского права. 2021. Т. 16. № 3 (124) март |
161 |
|

Международное право
мочийприреализациисвоегоправаназащиту, |
оснований не распространять действие РНБ на |
определении сроков для дружественного уре- |
положения об обращении в арбитраж6. |
гулирования споров. Инкорпорация согласия, |
Однако есть противоположная прак - |
содержащегосяводноммеждународномсогла- |
тика. В деле Vladimir Berschader and Moïse |
шении, в другое международное соглашение |
Berschader v. The Russian Federation арбитраж- |
являетсянарушениемприматасогласиясторон |
ныйсудврамкахТПСотклониларгументопри- |
вмеждународномарбитраже,автономииволи, |
менении РНБ. Арбитраж указал на необходи- |
атакженормыpactasuntservandaмеждународ- |
мость установления намерения сторон о тако- |
ного обычного права, закрепленной в Венской |
вом7.Поэтомуфактэкспроприациибылпризнан |
конвенцииоправемеждународныхдоговоров |
неподпадающимподюрисдикциюарбитражав |
1969 г. |
рассматриваемомслучае,какипредписанопо- |
Ранее в практике разрешения споров с уча- |
ложениямиСоглашениямеждуПравительством |
стием Российской Федерации также были слу- |
СССР и Правительствами Королевства Бельгии |
чаи разрешения споров в инвестиционном ар- |
иВеликогоГерцогстваЛюксембурговзаимном |
битраже в силу оговорки в ДИС о РНБ. В деле |
поощрении и взаимной защите капиталовло- |
RosInvestCo UK Ltd. v. The Russian Federation, |
жений 1989 г.8 |
администрируемом Арбитражным инсти- |
Данные дела с участием Российской Феде- |
тутом Торговой палаты Стокгольма (ТПС), |
рацииявляютсяяркимпримеромразличияпод- |
Россией указывалось, что Соглашение ме- |
ходоввмеждународноминвестиционномарби- |
жду Правительством СССР и Правительством |
траже к вопросу о возможности применения |
Соединенного Королевства Великобритании и |
РНБвцеляхустановлениясогласиянаарбитраж. |
Северной Ирландии о поощрении и взаимной |
Однакониводномизуказанныхслучаевпред- |
защите капиталовложений 1989 г. не содержит |
метом рассмотрения не являлся вопрос о воз- |
согласия на арбитраж, так как оно лишь обя- |
можности разрешения споров в форуме, кото- |
зывает стороны передавать спор в арбитраж, |
рыйнебылпредусмотренвДИСсРоссией.Тем |
что не означает непосредственно согласия на |
не менее разрешение споров в рамках МЦУИС |
него5. Однако арбитраж установил свою юрис- |
с участием России на основании применения |
дикцию на основании оговорки о РНБ и ст. 8 |
РНБавторрассматриваетвкачественедопусти- |
СоглашениямеждуПравительствомРоссийской |
мого,втомчислеиз-заотсутствияратификации |
Федерации и Правительством Королевства |
Конвенцииобурегулированииинвестиционных |
Дания о поощрении и защите капиталовло- |
споров между государствами и физическими |
жений 1993 г. («Споры между инвестором |
или юридическими лицами других государств |
одной Договаривающейся Стороны и другой |
1965 г. (далее — Вашингтонская конвенция). |
ДоговаривающейсяСтороной»),котораясодер- |
Если ДИС с участием России предусматривают |
жала согласие государства на арбитраж в ТПС. |
возможность обращения в МЦУИС в соответ- |
При этом арбитраж предписал, что у него нет |
ствиисКонвенцией,тоонисодержатусловиео |
5RosInvestCoUKLtd.v.TheRussianFederation.SCCCaseNo.V079/2005.AwardonJurisdiction,October2007. Para. 57 // URL: https://www.italaw.com/sites/default/files/case-documents/ita0719.pdf (дата обращения: 25.03.2020).
6 |
RosInvestCo UK Ltd. v. The Russian Federation. Paras. 73–75, 132, 135, 139. |
7 |
Vladimir Berschader and Moïse Berschader v. The Russian Federation. SCC Case No 080/2004. 21 April 2006. |
|
Paras.194,201,206//URL: https://www.italaw.com/sites/default/files/case-documents/ita0079_0.pdf(дата |
|
обращения: 25.03.2020). |
8Соглашение между Правительством Союза Советских Социалистических Республик и Правительствами Королевства Бельгии и Великого Герцогства Люксембург о взаимном поощрении и взаимной защите капиталовложенийот09.02.1989.Ст.10//СборникмеждународныхдоговоровСССРиРоссийскойФеде-
рации. Вып. XLVII. М., 1994. С. 357–362.
162 |
Актуальные проблемы российского права. 2021. Т. 16. № 3 (124) март |
|

Оганезова С. Р.
Оговорка о режиме наиболее благоприятствуемой нации в практике установления юрисдикции Международного центра…
том,чтоКонвенциядолжнавступитьвсилудля |
качестве альтернативы для инвестора возмож- |
обеих сторон ДИС. |
ность передачи спора в МЦУИС ни в соответ- |
Если Вашингтонская конвенция не вступила |
ствии с Вашингтонской конвенцией (хотя она |
в силу для одного из государств или для обо- |
вступила в силу для Никарагуа в 1995 г.)10, ни |
их государств, то спор может быть передан в |
согласноДополнительнымправилам.Несмотря |
МЦУИС в соответствии с Правилами МЦУИС о |
на наличие оговорки о РНБ, ее применение |
дополнительныхсредствахадминистрирования |
ограниченовопросамивладения,пользования |
Секретариатомпроцессаурегулированияинве- |
илираспоряжениятакимикапиталовложениями |
стиционныхспоров (далее — Дополнительные |
(п.1,2ст.2ДИС).Указаниеобобеспечениитако- |
правила),которыепредоставляютвозможность |
горежимана«территориисвоегогосударства», |
передачиспороввМЦУИС,еслинесоблюдены |
на наш взгляд, очевидным образом исключает |
критерии ratione materiae (критерий предмета |
применениеРНБкпроцедуреразрешенияспо- |
спора) или ratione personae (критерий субъек- |
ров.Аналогичныеположениявстречаютсятакже |
та) либо в процессе необходимо установление |
виныхДИС,заключенныхРоссией,напримерв |
только фактических обстоятельств. Указанный |
соглашениисЛитвой11,Казахстаном12,Египтом13 |
механизм предусмотрен в соглашениях ме- |
и рядом других государств. |
жду Правительством Российской Федерации и |
ВсвязисэтимследуетвспомнитьделоPlama |
Правительством Государства Палестина о по- |
Consortium Limited v. Republic of Bulgaria,гдеис- |
ощрении и взаимной защите капиталовложе- |
тец заявлял о наличии юрисдикции МЦУИС в |
ний (2016 г.), Республики Узбекистан (2013 г.), |
том числе на основании оговорки о РНБ в ст. 3 |
Республики Зимбабве (2012 г.), Республики |
ДИСмеждуКипромиБолгарией,согласнокото- |
Сингапур(2010г.),РеспубликиНигерия(2009г.), |
ройинвестицияминвесторовдругойдоговари- |
Туркменистана (2009 г.), Государства Катар |
вающейся стороны предоставляется «режим» |
(2007 г.), Китайской Народной Республики |
(treatment)неменееблагоприятный,чеминве- |
(2006 г.), Йеменской Республики (2002 г.) и др. |
стицияминвесторовкакого-либотретьегогосу- |
Такимобразом,болееактуальнымврамках |
дарства.ВприменимомДИСнепредусматрива- |
настоящего исследования является рассмотре- |
лосьвкачествеальтернативыарбитражуadhoc |
ниевопросаопримененииРНБдлявозможно- |
право инвестора на передачу спора в МЦУИС. |
стиразрешенияспороввМЦУИСвсоответствии |
Какуказываларбитраж,намоментзаключения |
с Дополнительными правилами. Рассмотрим |
ДИСБолгариябылакоммунистическимгосудар- |
положения ДИС между Правительством Рос- |
ствомиположенияоразрешенииспоровбыли |
сийской Федерации и Правительством Респуб- |
ограничены. Состав арбитров пришел к выво- |
ликиНикарагуа9:внемнепредусматриваетсяв |
ду о том, что у договаривающихся государств |
9СоглашениемеждуПравительствомРоссийскойФедерациииПравительствомРеспубликиНикарагуао поощрении и взаимной защите капиталовложений от 26.01.2012 // URL: http://publication.pravo.gov.ru/
Document/View/0001201310230020 (дата обращения: 26.03.2020).
10База данных государств — членов МЦУИС // URL: https://icsid.worldbank.org/en/Pages/about/Database- of-Member-States.aspx (дата обращения: 26.03.2020).
11Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Литовской Республики о поощрении и взаимной защите капиталовложений от 29.07.1999. П. 1, 2 ст. 3, ст. 10 // СЗ РФ. 2004. 46 (ч. I). Ст. 4495.
12Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Казахстан о поощренииивзаимнойзащитеинвестицийот06.07.1998.П.1,2ст.3,ст.10//СЗРФ.2000.№20.Ст.2106.
13Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Арабской Республики Египет о поощрении и взаимной защите капиталовложений от 23.09.1997. П. 1, 2 ст. 3, ст. 10 // СЗ РФ. 2000. № 36. Ст. 3627.
Актуальные проблемы российского права. 2021. Т. 16. № 3 (124) март |
163 |
|

Международное право
небылонамеренияраспространитьоговоркуо |
Опция передать спор на разрешение в МЦУИС |
РНБнамеханизмразрешенияспоров14.Важным |
не установлена. Одновременно с этим, из п. 2 |
заключением арбитража являлось указание на |
ст.2(«Поощрениеивзаимнаязащитакапитало- |
то,чтоследуетотграничиватьслучаипредостав- |
вложений»)ип.1ст.3соглашения(«Режимка- |
ления инвесторам государства — стороны ДИС |
питаловложений»)следует,чтоРНБохватывает |
техжепреимуществ,чтоиинвесторамтретьего |
положение об обеспечении полной защиты и |
государства,отслучаевзаменысогласованного |
безопасности капиталовложений. |
механизма разрешения споров на иной, кото- |
На наш взгляд, данная формулировка яв- |
рый не был в нем предусмотрен15. |
ляется двусмысленной и в соглашении отсут- |
ХарактернойчертойДИС,заключенныхСССР, |
ствует явное положение о том, что оговорка |
являетсянедопустимостьразрешенияспорово |
о РНБ охватывает режим разрешения споров. |
фактеэкспроприацииварбитраже.Помнению |
А. С. Котов указывает, что для разрешения во- |
арбитражаТПСподелуVladimir Berschader and |
проса о допустимости применения оговорки о |
Moïse Berschader v. The Russian Federation, ука- |
РНБ к процедуре разрешения споров необхо- |
заннаяпрактикасвидетельствуетоботсутствии |
димотолкованиекаждогоДИСсучетомобстоя- |
намерения договаривающихся государств по |
тельствегозаключения,волисторон«исходяиз |
ДИСприменятьоговоркуоРНБквопросамраз- |
изучения договора как единого целого»19. |
решенияспоров16.Данноезаключениеарбитра- |
Для сравнения рассмотрим оговорку, пред- |
жаактуальноприразрешенииспоровсучасти- |
усмотренную в п. 3 ст. 3 Соглашения между |
ем Российской Федерации на основании ДИС, |
Правительством Соединенного Королевства |
в отношении которых «Российская Федерация |
ВеликобританиииСевернойИрландиииРеспуб- |
продолжает осуществлять международные |
ликой Мозамбик о поощрении и взаимной |
праваиобязательстваСССРвкачествегосудар- |
защите инвестиций 2004 г., где договариваю- |
ства — продолжателя Союза ССР»17. |
щимися государствами подтверждается, что |
В связи с этим интерес представляют по- |
во избежание сомнений оговорка о РНБ рас- |
ложения о РНБ, закрепленные в более позд- |
пространяется в том числе на положения ст. 8 |
них ДИС, заключенных Россией. Так, в п. 1 |
указанного соглашения, где предусматрива- |
ст. 9 ДИС между Правительством Российской |
ется согласие государства на юрисдикцию |
Федерации и Правительством Итальянской |
МЦУИС.АвСоглашениимеждуПравительством |
Республики («Разрешение споров между |
Соединенного Королевства Великобритании и |
Договаривающейся Стороной и инвестором |
Северной Ирландии и Республикой Колумбия |
другой Договаривающейся Стороны»)18 преду- |
о поощрении и взаимной защите инвести- |
сматриваетсявозможностьпередатьвмеждуна- |
ций 2010 г., в п. 2 ст. 3, наоборот, исключается |
родныйарбитраж«любойспор...возникающий |
применение РНБ к механизму разрешения |
всвязисосуществлениемкапиталовложения». |
споров. |
14PlamaConsortiumLimitedv.RepublicofBulgaria.ICSIDCaseNo.ARB/03/24.DecisiononJurisdiction,8February 2005. Paras. 196, 197 // URL: https://www.italaw.com/sites/default/files/case-documents/ita0669.pdf (дата обращения: 25.03.2020).
15Plama Consortium Limited v. Republic of Bulgaria. Para. 209.
16Vladimir Berschader and Moïse Berschader v. The Russian Federation. Paras. 204, 208.
17Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 10.10.2003 № 5 (ред. от 05.03.2013) «О применении судамиобщейюрисдикцииобщепризнанныхпринциповинорммеждународногоправаимеждународных договоров Российской Федерации». П. 2 // Российская газета. 2003. № 244.
18СоглашениемеждуПравительствомРоссийскойФедерациииПравительствомИтальянскойРеспублики о поощрении и взаимной защите капиталовложений от 09.04.1996 // СЗ РФ. 1999. № 6. Ст. 758.
19Котов А. С. Международно-правовоерегулированиеинвестиционныхспоров:дис....канд.юрид.наук. М., 2009. С. 142.
164 |
Актуальные проблемы российского права. 2021. Т. 16. № 3 (124) март |
|

Оганезова С. Р.
Оговорка о режиме наиболее благоприятствуемой нации в практике установления юрисдикции Международного центра…
ПоказательнымявляетсяделоEmilio Agustín |
ваемого понятия. Как указывается в постанов- |
Maffezini v. The Kingdom of Spain, где арбитраж |
лении ФАС Московского округа от 12.05.2011 |
указал на необходимость ограничения приме- |
по делу № А40-117740/10-52-1024, понятие |
нения РНБ рамками соблюдения публичного |
«публичныйпорядок»включаетвсебяосново- |
порядкадоговаривающихсягосударств,установ- |
полагающие принципы права. Так, публичный |
ленныминепосредственновДИС,которыеони |
порядок составляют те основные начала, кото- |
могли закрепить в качестве условия участия в |
рыеобладаютуниверсальностью,высшейимпе- |
международномдоговоре.Арбитражподанно- |
ративностью и особой значимостью22. |
мувопросупривелрядслучаевневозможности |
На основании вышеизложенного, на наш |
применения оговорки о РНБ: а) замена преду- |
взгляд,кслучаямтакогонарушенияпубличного |
смотренногомеханизмаразрешенияспоровна |
порядкаследуеттакжепричислитьисключение |
иной;б)освобождениеотобязанностиисчерпа- |
требования ратификации Вашингтонской кон- |
ниявнутреннихсредствправовойзащиты,если |
венцииилимеждународногоинвестиционного |
данная обязанность была предусмотрена госу- |
соглашения в целях установления юрисдикции |
дарством в качестве дополнительного условия |
международного арбитража ввиду его особой |
согласия на юрисдикцию МЦУИС; в) исключе- |
значимостидлясуверенитетагосударстваивну- |
ниеоговоркиоразвилкедорог(fork-in-the-road |
треннегоправопорядка.Крометого,предусмо- |
clause), если выбор в пользу государственного |
тренный Вашингтонской конвенцией прямой |
судаилиарбитражаявляетсяокончательными |
порядок защиты прав инвестора несовместим |
безотзы́вным;г)заменапредусмотреннойпро- |
содновременнымправомгосударстваосущест- |
цедурыразрешенияспоров,например,согласно |
влять дипломатическую защиту. Аналогичным |
Североамериканскомусоглашениюосвободной |
образом считаем неправомерной инкорпора- |
торговле1992г.(НАФТА),наиной.Так,арбитраж |
циюзонтичнойоговоркивДИС,таккаквтаком |
такжеобратилвниманиенанеобходимостьраз- |
случаемандатмеждународногоарбитражарас- |
граничения правомерного увеличения предо- |
ширяется и, как следствие, также нарушается |
ставляемыхДИСпреимуществотпоисканаибо- |
суверенитет государства. |
лее выгодного режима ДИС (treaty-shopping)20. |
Арбитраж в деле Agustín Maffezini v. The |
Такимобразом,приотсутствииявнойформу- |
Kingdom of Spain ориентировался также на |
лировки о возможности распространения РНБ |
последующую практику в заключении ДИС |
намеханизмразрешенияспоровдополнитель- |
государством-реципиентом и третьими госу- |
но к факторам, выделенным А. С. Котовым для |
дарствами23. Принимая во внимание возмож- |
толкованияоговоркиоРНБ,следуетпричислить |
ное различие правовых систем, политических |
выделяемые в контексте ДИС вопросы обеспе- |
курсов, оказывающих влияние на содержание |
чения публичного порядка договаривающихся |
ДИС,нанашвзгляд,указанныйфакторнеможет |
государств. В отечественном законодательстве |
признаваться определяющим. |
оговорка о публичном порядке закреплена в |
К выводу о недопустимости применения |
ст.1193ГражданскогокодексаРФ(частьтретья) |
РНБкпроцессуразрешенияспороввотсутствие |
от26.11.2001№146 ФЗ(ред.от18.03.2019)21,но |
явного указания о возможности такового или |
в ней не содержится определение рассматри- |
в отсутствие бесспорного намерения сторон |
20Emilio Agustín Maffezini v. The Kingdom of Spain. ICSID Case No. ARB/97/7. Decision of the Tribunal on Objections to Jurisdiction. 25 January 2000. Paras. 62, 63 // URL: https://www.italaw.com/sites/default/files/ case-documents/ita0479.pdf (дата обращения: 26.03.2020).
21Парламентская газета. № 224. 2001.
22См.:КурочкинС.А.Международныйкоммерческийарбитражитретейскоеразбирательство:длястудентоввузов,обучающихсяпопрограмме«Гражд.процесс(судеб.деятельность)».М.:ИнфотропикМедия, 2013. С. 224–227.
23Emilio Agustín Maffezini v. The Kingdom of Spain. Paras. 57–61.
Актуальные проблемы российского права. 2021. Т. 16. № 3 (124) март |
165 |
|

Международное право
ДИС приходят и российские исследователи |
данного постановления был установлен даль- |
(Н. Н. Викторова24, А. П. Гармоза). А. П. Гармоза |
нейшийвектордлязаключенияДИСРоссийской |
делает предположение о том, что государства в |
Федерации и их толкования. |
дальнейшемпо-прежнемубудутисключатьвоз- |
В качестве иллюстрации позиции иностран- |
можность применения РНБ к порядку разреше- |
ных государств и дальнейшей международной |
нияинвестиционныхспороввцеляхобеспечения |
практики к данному вопросу показательны |
определенностиспособаразрешенияспора25. |
представлениягосударствповопросаммодер- |
В общих подходах к заключению междуна- |
низации Договора к Энергетической хартии |
родныхдоговоровРоссийскойФедерациипово- |
1994 г. Так, в своих комментариях Албания, |
просампоощренияизащитыинвестиций,утвер- |
Европейский Союз, Грузия, Швейцария, Турция |
жденных постановлением Правительства РФ |
высказываются против использования РНБ в |
от 30.09.2016 № 992 «О заключении междуна- |
целяхпримененияпроцедурыразрешенияспо- |
родных договоров Российской Федерации по |
ров,предусмотренныхвиныхмеждународных |
вопросампоощренияизащитыинвестиций»26, |
инвестиционных соглашениях27. |
былоустановлено,что«ничтовдоговоре,втом |
Такимобразом,наоснованиивышеизложен- |
числе режим наибольшего благоприятствова- |
ного можно выделить следующие принципы |
ния, предоставляемый в соответствии с дого- |
толкования оговорки о РНБ при разрешении |
вором, не должно предоставлять инвесторам |
арбитражем вопроса о юрисдикции МЦУИС, |
сторондоговораправоприбегатькмеханизмам |
актуальные для международного арбитража |
разрешения споров, отличным от тех, которые |
в целом: 1) буквальное толкование оговорки о |
прямоустановленыдоговором,вслучаеспора, |
РНБ с учетом контекста международного инве- |
возникающеговсвязисдоговором,еслитолько |
стиционного соглашения; 2) если буквальное |
обе стороны спора не договорились об ином в |
толкованиенепозволяетопределитьсферупри- |
письменном виде» (п. 52). |
менения оговорки о РНБ, то надлежит устано- |
Намоментпроведениянастоящегоисследо- |
витьнамерениедоговаривающихсягосударств |
вания Россия не являлась стороной ни одного |
распространить РНБ на процесс разрешения |
ДИС, который бы прямо предусматривал рас- |
споров; 3) последствия применения оговорки |
пространениеРНБнамеханизмразрешенияин- |
оРНБнедолжнынарушатьпубличныйпорядок |
вестиционныхспоров.Темнеменеепринятием |
договаривающихся государств. |
БИБЛИОГРАФИЯ
1.Викторова Н. Н. Применение режима наибольшего благоприятствования при разрешении трансграничных инвестиционных споров // Lex russica. — 2015. — № 7. — С. 29–36.
2.ГармозаА.П.Определениекомпетенциисоставаарбитража,сформированногонаоснованиимеждународного инвестиционного соглашения : дис. .. канд. юрид. наук. — М., 2011. — 267 с.
3.Котов А. С. Международно-правовое регулирование инвестиционных споров : дис. .. канд. юрид. наук. — М., 2009. — 176 с.
24ВиктороваН.Н.Применениережиманаибольшегоблагоприятствованияприразрешениитрансграничных инвестиционных споров // Lex russica. 2015. № 7. С. 29–36.
25Гармоза А. П. Определение компетенции состава арбитража, сформированного на основании международного инвестиционного соглашения : дис. ... канд. юрид. наук. М., 2011. С. 224, 230.
26СЗ РФ. 2016. № 41. Ст. 5836.
27Energy Charter Secretariat. Decision of the Energy Charter Conference: Adoption by Correspondence — Policy Options for Modernisation of the ECT (CCDEC 2019), 6 October 2019. P. 19–20 // URL: https://www. energycharter.org/fileadmin/DocumentsMedia/CCDECS/2019/CCDEC201908.pdf(датаобращения:22.03.2020).
166 |
Актуальные проблемы российского права. 2021. Т. 16. № 3 (124) март |
|

Оганезова С. Р.
Оговорка о режиме наиболее благоприятствуемой нации в практике установления юрисдикции Международного центра…
4.Курочкин С. А. Международныйкоммерческийарбитражитретейскоеразбирательство:длястудентов вузов, обучающихся по программе «Гражд. процесс (судеб. деятельность)». — М. : Инфотропик Медия, 2013. — 260 с.
5.ЛисицаВ. Н. Гражданско-правовоймеханизмрегулированияинвестиционныхотношений,осложнен- ных иностранным элементом : дис. .. д-ра юрид. наук. — Новосибирск, 2013. — 417 с.
Материал поступил в редакцию 5 апреля 2020 г.
REFERENCES (TRANSLITERATION)
1.Viktorova N. N. Primenenie rezhima naibol’shego blagopriyatstvovaniya pri razreshenii transgranichnyh investicionnyh sporov // Lex russica. — 2015. — № 7. — S. 29–36.
2.GarmozaA.P.Opredeleniekompetenciisostavaarbitrazha,sformirovannogonaosnovaniimezhdunarodnogo investicionnogo soglasheniya : dis. .. kand. yurid. nauk. — M., 2011. — 267 s.
3.Kotov A. S. Mezhdunarodno-pravovoe regulirovanie investicionnyh sporov : dis. .. kand. yurid. nauk. — M., 2009. — 176 s.
4.KurochkinS.A.Mezhdunarodnyjkommercheskijarbitrazhitretejskoerazbiratel’stvo:dlyastudentovvuzov, obuchayushchihsya po programme «Grazhd. process (sudeb. deyatel’nost’)». — M. : Infotropik Mediya, 2013. — 260 s.
5.Lisica V. N. Grazhdansko-pravovoj mekhanizm regulirovaniya investicionnyh otnoshenij, oslozhnennyh inostrannym elementom : dis. .. d-ra yurid. nauk. — Novosibirsk, 2013. — 417 s.
Актуальные проблемы российского права. 2021. Т. 16. № 3 (124) март |
167 |
|

Международное право
DOI: 10.17803/1994-1471.2021.124.3.168-176
Л. А. Михайлова*
Негосударственное регулирование в сфере трансграничных агентских отношений
Аннотация.Выборактовнегосударственногорегулированиявкачествеприменимогоправавмеждународныхкоммерческихконтрактахсталраспространеннойпрактикой.Приразрешенииспоровмеждусторонами международный коммерческий арбитраж ссылается на вненациональные источники и на их основе разрешаетспор,вотличиеотгосударственныхсудов,которыеисключалиприменениенормнегосударственного регулирования в качестве применимого права. В статье рассматривается подход о допустимости выбора вненациональныхисточниковвкачествеприменимогоправавмеждународномкоммерческомдоговоре, изложенный в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 09.07.2019 № 24 «О применении норм международногочастногоправасудамиРоссийскойФедерации».Исследуетсявопрособобоснованности расширенияпринципаавтономииволисторон.Авторомпроводитсяанализоговорокоприменимомправе, используемых в Типовом коммерческом агентском контракте, разработанном Международной торговой палатой,вТиповоммеждународномкоммерческомагентскомконтракте,разработанномМеждународным торговым центром. Делается вывод о том, что происходит сдвиг в регулировании трансграничных частноправовых отношений в сторону применения негосударственных норм и правил при разрешении споров государственнымисудамиивозможностипоявлениядоговоров,неподчиненныхникакойправовойсистеме. Ключевые слова: негосударственное регулирование; международный коммерческий агентский договор; международное агентирование; lex mercatoria; трансграничные агентские отношения; международное коммерческое представительство; автономия воли; применимое право; международный коммерческий арбитраж; государственные суды.
Дляцитирования:Михайлова Л. А. Негосударственноерегулированиевсферетрансграничныхагентских отношений // Актуальные проблемы российского права. — 2021. — Т. 16. — № 3. — С. 168–176. — DOI: 10.17803/1994-1471.2021.124.3.168-176.
Non-State Regulation in the Field of Cross-Border Agency Relations
Lyudmila A. Mikhaylova, Postgraduate Student, Kutafin Moscow State Law University (MSAL) ul. Sadovaya-Kudrinskaya, d. 9, Moscow, Russia, 125993
ludmila_letters@mail.ru
Abstract. The choice of acts of non-governmental regulation as the applicable law in international commercial contractshasbecomeacommonpractice.Whenresolvingdisputesbetweentheparties,internationalcommercial arbitrationreferstonon-nationalsourcesandresolvesthedisputeontheirbasis,incontrasttostatecourts,which excluded the application of non-state regulation as applicable law. The paper discusses the approach on the admissibilityofchoosingnon-nationalsourcesastheapplicablelawinaninternationalcommercialagreement,set
© Михайлова Л. А., 2021
*Михайлова Людмила Алексеевна,аспирантМосковскогогосударственногоюридическогоуниверситета имени О.Е. Кутафина (МГЮА)
Садовая-Кудринская ул., д. 9, г. Москва, Россия, 125993 ludmila_letters@mail.ru
168 |
Актуальные проблемы российского права. 2021. Т. 16. № 3 (124) март |
|

Михайлова Л. А.
Негосударственное регулирование в сфере трансграничных агентских отношений
outintheresolutionofthePlenumoftheSupremeCourtoftheRussianFederationdated09.07.2019No.24"On theapplicationofthenormsofprivateinternationallawbythecourtsoftheRussianFederation."Thequestionof the validity of expanding the principle of autonomy of the will of the parties is investigated. The author analyzes the choice-of-law clauses used in the ICC Model Commercial Agency Contract and the ITC Model Contract for an International Commercial Agency. The author concludes that there is a shift in the regulation of cross-border privatelawrelationstowardstheapplicationofnon-statenormsandruleswhenresolvingdisputesbystatecourts and the possibility of the emergence of contracts that are not subject to any legal system.
Keywords: non-state regulation; international commercial agency agreement; international agency service; lex mercatoria;cross-borderagencyrelations;internationalcommercialrepresentation;autonomyofwill;applicable right; international commercial arbitration; state courts.
Citeas:MikhaylovaLA.Negosudarstvennoeregulirovanievsferetransgranichnykhagentskikhotnosheniy[Non-State RegulationintheFieldofCross-BorderAgencyRelations].Aktualnye problemy rossiyskogo prava.2021;16(3):168176. DOI: 10.17803/1994-1471.2021.124.3.168-176. (In Russ., abstract in Eng.).
ленумВерховногоСудаРФ9июля2019г. |
в Пояснительной записке Секретариата ЮНСИ- |
принялпостановление№24«Опримене- |
ТРАЛ к Типовому закону ЮНСИТРАЛ с измене- |
ниинорммеждународногочастногопра- |
ниями2006г.2 указано,чтоТиповойзаконпред- |
Пва судами Российской Федерации»1. Наиболее |
лагает выбрать «нормы права», а не «право». |
обсуждаемымвнаучномсообществеположени- |
Этоозначает,чтосторонымогутдоговоритьсяо |
емуказанногопостановленияявляетсявозмож- |
применениинорм,которыебылиразработаны |
ность избрания в качестве применимого права |
негосударственнымиорганизациямиикоторые |
правил,рекомендованныхучастникамоборота |
не включены в национальные правовые систе- |
международнымиорганизациямиилиобъеди- |
мы. К этой категории можно отнести и нормы |
нениями государств, — таких, которые содер- |
договоров,которыеневступиливсилу,небыли |
жатся,например,вПринципахмеждународных |
ратифицированы или участником которых не |
коммерческих договоров УНИДРУА, Европей- |
является государство. |
скихпринципахдоговорногоправа,Модельных |
Участники часто прибегают к этой возмож- |
правилахевропейскогочастногоправа.Данное |
ности, т.к. это позволяет избежать применения |
положениеявляетсяпоистинереволюционным. |
императивных норм государства, право кото- |
Следует отметить, что допустимость избрания |
рого будет избрано. |
документовнегосударственногорегулирования |
ПостановлениеПленумаВерховногоСудаРФ |
давно признается практикой международного |
дает разъяснение для государственных судов |
коммерческого арбитража. В частности, такая |
относительно применения положений между- |
возможностьзакрепленавч.1ст.28ЗаконаРФ |
народного частного права, тем самым позво- |
от 07.07.1993 № 5338-1 «О международном |
ляя государственным судам применять нормы |
коммерческомарбитраже»,атакжевп.1ст.28 |
негосударственного регулирования для разре- |
ТиповогозаконаЮНСИТРАЛомеждународном |
шениямеждународногокоммерческогоспора. |
торговом арбитраже. Это имеет существенное |
Такиеактытрадиционноотносяткнеправовым. |
значение по двум причинам. Во-первых, сто- |
Поэтому возникает вопрос: возможно ли регу- |
ронымогутпосвоемуусмотрениюизбратьпри- |
лироватьотношениянеправовымиспособами, |
менимоекихотношениямматериальноеправо. |
актами рекомендательного характера? |
Во-вторых, в том случае, если национальное |
Указанныеактыиправилаповедения,выте- |
право не в полной мере признает или не при- |
кающие из них, созданы вне законодательной |
знаетизбранноесторонамиправо.Крометого, |
деятельностигосударства.Профессоркафедры |
1Бюллетень Верховного Суда РФ. 2019. № 24.
2Пояснительная записка Секретариата ЮНСИТРАЛ к Типовому закону ЮНСИТРАЛ // URL: http://www. uncitral.org/pdf/russian/texts/arbitration/ml-arb/07-87000_Ebook.pdf (дата обращения: 24.01.2020).
Актуальные проблемы российского права. 2021. Т. 16. № 3 (124) март |
169 |
|

Международное право
права Технического университета в Остраве |
В литературе предлагается осуществить по- |
(Горный институт) А. Белоглавек отмечает, что |
добнуюунификациюврамкахЕвразийскогоэко- |
вмешательствогосударстввсозданиетакихпра- |
номическогосоюза.Например,Д.П.Стригунова |
вил носит скорее опосредованный характер и |
высказываетмнение,чтотакойдокументмогбы |
частоявляетсянеформальным3.Всозданиита- |
стать lex specialis по отношению к Принципам |
когороданормгосударствоможетучаствовать |
УНИДРУА и получить название «Принципы |
через своих граждан, которые являются работ- |
международных коммерческих договоров |
никами тех или иных международных органи- |
франчайзинга,агентированияи дистрибьюции |
заций, но такое влияние не является законо- |
ЕАЭС»7. |
дательной деятельностью самого государства. |
Международныйинститутунификациичаст- |
Представляется, что такое толкование |
ногоправа(УНИДРУА)—межправительственная |
автономии воли сторон на выбор примени- |
организация,основнойцельюкоторойявляется |
мого права навеяно временем. Стороны зача- |
изучение нужд и методов модернизации, гар- |
стую в контрактах между собой ссылаются на |
монизацииикоординациичастногоивособен- |
Принципы УНИДРУА, международные обычаи, |
ностикоммерческогоправамеждугосударства- |
lexmercatoria,Европейскиепринципыдоговор- |
ми и группами государств и создание единых |
ного права, Модельные правила европейского |
правовых документов, принципов и правил |
частногоправа.Еслидляарбитражаэтообычная |
для достижения этих целей. В 2016 г. УНИДРУА |
практика, то для государственного суда — нет. |
была выпущена новая редакция Принципов |
В связи с этим А. В. Асосков склонялся к рас- |
коммерческих контрактов (далее — Принципы |
ширению понимания автономии воли сторон. |
УНИДРУА — 2016). Принципы устанавливают |
Он предлагал предоставить сторонам возмож- |
общие правила для международных коммер- |
ность в качестве применимого права выбрать |
ческих контрактов. Причем в них содержатся |
систему норм, применение которой не будет |
основополагающие начала для всего спектра |
противоречить началам российского граждан- |
коммерческих контрактов. |
ского права4. |
В преамбуле Принципов УНИДРУА — 2016 |
М.В.Мажоринаотмечает,чтосейчасможно |
перечислены случаи, когда допустимо при- |
наблюдатьтенденциюкизменениюпонимания |
менение рассматриваемого документа. Во- |
термина«нормаправа»,возникновениеколли- |
первых, когда стороны договорились, что их |
зии иного рода — коллизии права и неправа5. |
отношениябудутрегулироватьсявсоответствии |
Д. П. Стригунова также указывает на то, что |
сПринципамиУНИДРУА—2016;во-вторых,ко- |
наиболееперспективнойнасегодняшнийдень |
гдастороныдоговорились,чтоихдоговорбудет |
видитсячастноправоваяунификациянорматив- |
регулироватьсяобщимипринципамиправа,lex |
ного регулирования агентского (посредниче- |
mercatoria или похожими нормами; в-третьих, |
ского, представительского) договора, которую |
когдасторонынеизбралиправо,применимоек |
еще называют международно-контрактной, |
ихотношениям;в-четвертых,длятолкованияи |
негосударственной или неконвенционной6. |
вкачестведополнениямеждународныхедино- |
3Белоглавек А. Применение негосударственных правовых норм, обычаев и традиций арбитражными судами и судами // Вестник гражданского процесса. 2016. № 6. С. 121.
4Асосков А. В. Коллизионное регулирование договорных обязательств. М. : Инфотропик Медиа, 2012.
С. 340.
5МажоринаМ.В. Околлизииправаи«неправа»,реновацииlexmercatoria,смарт-контрактахиблокчейн- арбитраже // Lex russica. 2019. № 7. С. 95.
6Стригунова Д. П. Перспективы унификации нормативного регулирования договоров международного экономическогопосредничествавЕвразийскомэкономическомсоюзе//Современноеправо.2017.№7. С. 118.
7Стригунова Д. П. Указ. соч. С. 118.
170 |
Актуальные проблемы российского права. 2021. Т. 16. № 3 (124) март |
|