1 Соотношение понятий гп и гз

Вопрос о соотношении права и законодательства в целом и в сфере экономического оборота в частности является излюбленным предметом споров российских правоведов. По этой причине невозможно дать однозначный ответ о таком соотношении. Чтобы раскрыть данную тему, необходимо последовательно ответить на вопросы: что понимается под гражданским правом; что понимается под гражданским законодательством; как два этих правовых явления соотносятся и взаимодействуют друг с другом.

Можно указать на следующие признаки гражданского права: это элемент системы права (отрасль права); данной отрасли присущ собственный предмет – имущественные и неимущественные отношения между участниками гражданского оборота; правовое воздействие осуществляется свойственным только данной отрасли набором приемов, методов и средств (иначе – гражданское право имеет собственный правовой режим) источниками гражданского права выступают гражданское законодательство, подзаконные правовые акты, обычаи, нормы международного права.

Понятие гражданского законодательства В термин «законодательство» может вкладываться как широкое, так и узкое значение: законодательство в узком смысле – только совокупность законов; законодательство в широком смысле – совокупность законов и подзаконных нормативных актов, принятых в целях их конкретизации. Как следует из п. 2 ст. 3 ГК РФ, гражданское законодательство понимается в узком смысле: как совокупность федеральных законов, приоритетом среди которых обладает ГК РФ. Иные нормативные акты, в частности указы Президента РФ и постановления Правительства РФ, являются источниками гражданского права, но не гражданского законодательства.

Особенностями гражданского законодательства являются: его отнесение к компетенции Федерации (субъекты федерации не вправе принимать правовые акты по вопросам, входящим в предмет гражданского законодательства); приоритет гражданского законодательства перед актами Президента РФ, Правительства РФ, федеральных органов исполнительной власти; отсутствие у актов законодательства обратной силы (кроме предусмотренных законом случаев); приоритет ратифицированных самоисполнимых международных договоров перед актами гражданского законодательства. Подходы к соотношению гражданского права и гражданского законодательства Можно наметить следующие сферы взаимодействия гражданского права и гражданского законодательства: гражданское право – доктринальное понятие, гражданское законодательство – практическое (прикладное); первичный элемент гражданского права – норма права, гражданского законодательства – нормативный правовой акт; гражданское законодательство – наиболее значимый источник и форма существования гражданского права; гражданское право (совокупность политико-правовых и научных воззрений) определяет содержание гражданского законодательства; российское гражданское законодательство существует только на федеральном уровне, в то время как гражданское право может складываться и в конкретных регионах. 2 соотношение «источники ГП» и ГЗ. Законодательные акты. Акты законодательства. Обычаи делового оборота и деловые обыкновения. Постановления судебных пленумов, суд практика, суд прецедент.

Обычай – правило поведения, основанное на длительности и многократности его применения, не урегулированное правом, складывающееся в обществе стихийно, передающееся из поколения в поколение и соблюдающееся людьми в силу привычки. Авторитет обычая в конечном счете опирается на формулу: так поступали все и всегда. Обычаи используются во многих сферах человеческой деятельности, включая и ту, которая охватывается правом. Правовой обычай – разновидность обычая, урегулированного нормой права, приобретающего обязательную силу с санкции государства. Предметом такой санкции служит не обычай как конкретное правило поведения, а возможность его использования для решения в строго определенном порядке строго определенных вопросов. В регулировании договорных отношений обычаи имеют важное значение: при отсутствии того или иного условия в договоре устанавливаются правила, которые обычно применяются в аналогичных случаях.

Обычай делового оборота – сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе (ст. 5 ГК РФ).

Для применения обычаев делового оборота (в отличие от обычая), нет необходимости в отсылке к ним в конкретной статье или иной норме. В соответствующей сфере делового оборота правила, отвечающие признакам, приведенным в ст. 5 ГК РФ, могут всегда использоваться для восполнения пробелов в правовых актах и договорах. Обычаи делового оборота, противоречащие обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору, не применяются.

Обычай делового оборота схож с диспози-тивной нормой – он представляет собой запасной вариант, вступающий в действие, если иное не предусмотрено договором. Отличие состоит в том, что диспозитивная норма сама содержит тот запасной вариант, который стороны должны иметь в виду; при обычае делового оборота необходимо отыскать правило, которое к нему отсылает.

Деловые обыкновения – правила поведения, распространенные в предпринимательской деятельности, обычные, но ни для кого не обязательные для применения. Особенность делового обыкновения по сравнению с обычаем выражается в правовом значении воли сторон. Обычай существует независимо от нее, своей согласованной волей стороны могут лишь парализовать действие обычая. В отличие от этого деловые обыкновения приобретают жизнь при условии, если это отвечает прямо выраженной воле сторон.

Не считаются источниками гражданского права, но используются в правоприменительной практике:

· Деловые обыкновения, т. е. установившиеся в гражданском обороте правила поведения, на которые могут ссылаться нормы права при отсутствии соответствующих правил в правовой норме.

· Обычаи делового оборота, т. е. сложившиеся и широко используемые в какой-либо области предпринимательской деятельности правила поведения, применяемые к отношениям, не урегулированным законодательством или соглашением сторон.

· Нормы морали и нравственности имеют значение для уяснения смысла гражданского законодательства и правильного применения воплощенных в нем правовых норм.

· Постановления судебных пленумов являются актами, разъясняющими вопросы применения права в порядке толкования законодательства, и обязательны для всей системы соответствующих судов.

· Судебная практика, т. е. многократное единообразное решение судами одной и той же категории дел, также способствует выработке единого понимания и применения судебными органами гражданского законодательства, однако в решении по конкретному делу может не учитываться.

· Судебный прецедент, т. е. решение суда по конкретному делу, обязательно только для лиц, участвующих в деле, но не обязательно для судей, рассматривающих аналогичные дела.

В России отсутствует законодательное закрепление судебного прецедента в качестве" источника права. В то же время, опубликованная практика высших судов Российской Федерации учитывается нижестоящими судами в качестве ориентира в вопросах применения и толкования права, устранения пробелов в нем, применения аналогии закона и аналогии права. Особую роль в этом процессе играют решения Пленумов Верховного и

Высшего Арбитражного Судов Российской Федерации. Они служат ориентиром для нижестоящих судов при рассмотрении гражданских дел, способствуют формированию единообразной судебной и арбитражной практики. В таких решениях грань между правотворческой "и правоприменительной деятельностью тонка и не всегда различима.

Таким образом, в правовой системе России отчетливо прослеживается тенденция в сторону повышения правотворческой роли судов, что обусловливает дискуссию в правовой литературе о роли судебного прецедента как в системе источников российского гражданского права, так и в системе источников российского права в целом.