Богмацера Э.В. и др. Теория государства и права Ч. 2

тории (вынужденных переселенцев, беженцев, командированных и т.д.)).

Здесь важно иметь в виду и принцип гражданства, согласно которому граждане России, где бы они ни находились, обязаны соблюдать российские законы. Если гражданин России совершил преступление на территории другого государства, он несет уголовную ответственность по законам России, даже если это деяние не является преступлением в той стране, где он его совершил.

Действие нормативных актов РФ ограничено (в основном в вопросах юридической ответственности) в отношении сотрудников дипломатических представительств иностранных государств и членов их семей.

Лица, обладающие дипломатическим иммунитетом, не могут привлекаться к уголовной и административной ответственности за совершенное преступление или проступок на территории иностранного государства.

МЕТОДИЧЕСКИЕ РЕКОМЕНДАЦИИ

Цель:

Изучить проблему источников права в материальном, идеологическом и специально-юридическом смыслах. Уяснить понятие «форма права», усвоить основные виды форм права. Сформировать системное представление об особенностях форм (источников) и современного российского права и путях их совершенствования на основе анализа различных правовых источников. Приобрести знания об условиях действия нормативных актов во времени, в пространстве и по кругу лиц.

При подготовке к первому вопросу, следует отметить множественность и разноречивость точек зрения как о самом понятии источников права, так и об их соотношении и связи. Пояснить, что «форма права» употребляется в значении внешней формы объективации, выражения права или нормативной государственной воли. В настоящее время принято различать следующие основные формы (источники) права: 1) правовой обычай; 2) юридический (судебный) прецедент; 3) нормативно-правовой акт; 4) нормативный договор.

При ответе на второй вопрос следует проанализировать различные подходы к определению понятия «закон», выделить и охарактеризовать общие признаки законов с учѐтом особенностей их принятия, юридической силы, содержания, а также определить место закона среди иных источников российского права. Исследуя вопросы, связанные с типологией российских законов, необходимо сравнить подходы различных авторов к типологии российских законов, дать развернутую классификацию законодательных актов по различным основаниям (по отраслевой принадлежности, по субъектам, по юридической силе, по времени и территории действия и др.), в обязательном порядке приводя примеры действующих законов. При уяснении юридической природы Конституции Российской Федерации 1993 г. необходимо проанализировать истори- ко-правовые условия еѐ принятия выделить ее принципы и функции, охарактеризовать еѐ юридические свойства, определить роль Конституции РФ в формировании и развитии отечественной системы законодательства. Особое внима-

71

ние следует обратить на специфические особенности федеральных конституционных законов.

При ответе на третий вопрос необходимо дать понятие Конституции РФ и перечислить ее признаки. Раскрыть сущность Конституции, указав различие в теоретических подходах, политических и правовых оценках. Описать Конституцию как конкретно-исторический, политико-социальный и юридический акт государства. Рассказать о форме и структуре Конституции РФ, о значении преамбулы, заключительных и переходных положений. Охарактеризовать основные черты и особенности Конституции 1993 года, а также ее функции и юридические свойства (верховенство, прямое действие и другие).

В четвертом вопросе следует пояснить, что важным и наиболее многочисленным видом источников права в Российской Федерации являются подзаконные правовые акты по различным аспектам государственного управления (их еще обозначают как «текущие» правовые акты, исходя из того, что они зачастую носят временный характер). Принятие и срок действия подобных актов обусловлены социально-экономической обстановкой в стране на данном конкретном этапе ее исторического развития. Обязательным условием их принятия является соответствие действующим в стране законам. Данный вопрос предполагает анализ правовых актов Президента РФ, актов Правительства РФ, актов центральных органов исполнительной власти РФ, актов региональных органов исполнительной власти РФ, актов органов местного самоуправления, локальных актов, направленных на нормативное регулирование общественных отношений с позиции их места и значения в системе источников права, специфики содержания и предметов правового регулирования. Отдельное внимание должно быть посвящено нормативным актам, которые издаются МВД РФ.

Пятый вопрос. Отвечающий должен знать, что издание нормативноправовых актов осуществляется в целях регулирования в определенный промежуток времени и на определенной территории поведения определенного круга лиц в тех или иных сферах общественной жизни. Временные пределы действия нормативно-правового акта характеризуются двумя основными критериями: моментом вступления его в законную силу и моментом утраты им своей юридической силы. Особое внимание уделите обратной силе закона. Определите ее сущность и сферу применения. Укажите пространственные пределы действия нормативных правовых актов. Пространственные пределы действия норматив- но-правового акта определяются территорией, в пределах которой действуют его предписания. Особое внимание обратите на принцип экстерриториальности. Проанализируйте действие нормативных правовых актов по кругу лиц.

Литература:

Основная

1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ).

72

2.Борисов, Г. А. Теория государства и права: учебник / Г. А. Борисов. - Белгород: БелГУ, 2008; ГиК, 2008.

3.Венгеров, А. Б. Теория государства и права: учебник / А. Б. Венгеров. - 5-е изд. стереотип. - М.: Омега-Л, 2008.

4.Морозова, Л. А. Теория государства и права: учебник / Л. А. Морозова. - М.: Юристъ, 2007.

5.Рассказов, Л. П. Теория государства и права: учебник / Л. П. Рассказов. - 2-е изд. - М.: РИОР, 2009.

6.Теория государства и права / под ред. П. В. Анисимова. - М.: ЦОКР МВД России, 2005.

7.Теория государства и права / под ред. В. М. Корельского и В. Д. Перевалова. - М., 2008.

8.Теория государства и права / под ред. Н. И. Матузова и А. В. Малько. -

М., 2007.

Дополнительная

1.Анисимов А. П. Судебный прецедент: от теории к практике / А. П. Анисимов, Р. Г. Мельниченко // Российский судья. 2009. № 3.

2.Бахрах, Д. Н. Три способа действия во времени новых правовых норм

итри способа прекращения действия старых норм / Д. Н. Бахрах // Государство

иправо. 2005. № 9.

3.Бобылев, А. И. Источники (формы) права / А. И. Бобылев // Право и политика. 2003. № 8.

4.Васечко, А. А. Природа нормативного договора / А. А. Васечко // История государства и права. 2008. № 2.

5.Воронина, М. Ф. Понятие источников (форм) права в теории государства и права и в юридических отраслевых науках / М. Ф. Воронина // История государства и права. 2007. № 19.

6.Дудко, И. Г. Юридические свойства закона субъектов Российской Федерации / И. Г. Дудко // Гос. власть и местное самоуправление. 2005. № 2.

7.Источники российского права: вопросы теории и истории: учебное пособие / отв. ред. М. Н. Марченко. - М.: Норма, 2006.

8.Карапетов, А. Г. Борьба за признание судебного правотворчества в европейском и американском праве: монография / А. Г. Карапетов. - М.: Статут, 2011.

9.Кулинич, С. А. Правовые акты в современной правовой системе России / С. А. Кулинич // Вестник Московского университета МВД России. 2007. № 2.

10.Макушин, А. А. Документ и Закон как внешняя и внутренняя стороны существования конституции / А. А. Макушин // Конституционное и муниципальное право. 2009. № 1.

11.Мкртумян, А. Ю. Судебный прецедент как источник права: сравнение нормативного и социологического подходов / А. Ю. Мкртумян // История государства и права. 2009. № 3.

12.Марченко, М. Н. Судебный прецедент: разнообразие понятий и многообоазие форм проявления / М. Н. Марченко // Журнал российского права. 2006. № 6.

73

13.Пашенцев, Д. А. Судебный прецедент как источник права в правовой системе России / Д. А. Пашенцев // Современное право. 2011. № 4.

14.Тихомиров, Ю. А. Эффективность закона: от цели к результату / Ю. А. Тихомиров // Журнал российского права. 2009. № 4.

15.Чашин, А. Н. Конституции и уставы как кодификационные нормативные правовые акты / А. Н. Чашин // Конституционное и муниципальное право. 2009. № 2.

КОНТРОЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ И ЗАДАНИЯ ДЛЯ САМОКОНТРОЛЯ:

1.Дайте определение понятия «форма права». Как оно соотносится с понятием «источник права»?

2.Перечислите основные источники современного права и укажите их особенности.

3.В чем особенности закона в системе нормативных правовых актов?

4.Какие виды законов предусмотрены Конституцией РФ?

5.Охарактеризуйте систему подзаконных актов в РФ.

6.Укажите пределы действия нормативных правовых актов во времени, пространстве и по кругу лиц.

7.В чем суть обратной силы закона. Какова ее сфера применения?

8.Выполните практические задания, содержащиеся в практикумах по теории государства и права.

ОСНОВНЫЕ ПОНЯТИЯ И ТЕРМИНЫ:

источник права, формы права, нормативно-правовой акт, договор нормативного содержания, правовой прецедент, правовой обычай, закон, Конституция РФ, закон о поправке к Конституции РФ, федеральный конституционный закон, федеральный закон, закон субъекта РФ, подзаконный акт, обратная сила закона.

ТЕМА № 14. ПРАВОТВОРЧЕСТВО

Вопрос 1. Понятие, признаки и принципы правотворчества

НПА есть результат правотворчества. В его понимании сегодня обозначились два аспекта:

Вузком смысле под правотворчеством подразумевается непосредственно сам процесс создания правовых норм компетентными органами.

Вширокой трактовке данный процесс «исчисляется» с момента правотворческого замысла и до практической реализации юридической нормы (подготовка, принятие, опубликование и т.д.).

Несмотря на различие в подходах к пониманию правотворчество – это официальная государственно-властная деятельность уполномоченных субъектов, которая осуществляется в рамках установленной законом процедуры и направлена на принятие, изменение или отмену юридических норм.

74

Признаки правотворчества:

1.Правотворчество – это разновидность государственной деятельности по управлению обществом через создание нормативной основы его существования и функционирования, т.е. в процессе правотворческой деятельности создается совокупность юридических норм, в которых закрепляется желаемый порядок общественных отношений.

2.Правотворчество – это официальная деятельность, которая осуществляется уполномоченными на то субъектами (народ, государственные органы и должностные лица, уполномоченные объединения граждан) и результаты ее юридически значимы.

3.Правотворчество – деятельность урегулирована правом, т.е. она осуществляется в порядке и формах, определенных законодательством (Конституция, Регламенты правотворческих органов и т.д.).

4.Правотворчество – имеет определенную структуру, т.е. состоит из ряда последовательных стадий, включающих совокупность совершаемых процессуальных действий и постановляемых актов, объединенных ближайшей целью (например, обсуждение и принятие законопроекта).

5.Итогом правотворческой деятельности является принятие нормативноправового акта, содержащего юридические нормы.

Правотворчество основывается на определенной совокупности принципов. Принципы правотворчества – это основополагающие идеи, руководящие начала, исходные положения деятельности, связанной с принятием, отме-

ной или с заменой юридических норм. Правотворчеству присущи следующие принципы:

1) научность (ибо в процессе подготовки нормативных актов важно изучать социально-экономическую, политическую и иные ситуации, объективные потребности развития общества и т.п.), правотворческая деятельность должна основываться на последних достижениях науки. К разработке проектов нормативных актов должны привлекаться научные кадры;

2) профессионализм (заниматься подобной деятельностью должны компетентные, подготовленные люди – юристы, управленцы, экономисты и др.);

3) законность – правотворчество должно осуществляться уполномоченными субъектами, в пределах компетенции и в рамках установленной законодательством процедуры;

4) демократизм (характеризует степень участия граждан в этом процессе, уровень развития процедурных норм и институтов в обществе). Этот принцип означает, что при подготовке, разработке, принятии НПА необходимо обеспечивать максимальное привлечение народа к правотворческой деятельности. Ярким выражением данного принципа является референдум;

5) гласность (означает открытость, «прозрачность» правотворческого процесса для широкой общественности, нормальную циркуляцию информации). Это обеспечивается благодаря средствам массовой информации, таким программам как парламентский час, опубликованию в официальных источниках.

6) оперативность (предполагает своевременность издания нормативных актов).

75

Вывод: правотворчество – это официальная государственно-властная деятельность уполномоченных субъектов, которая осуществляется в рамках установленной законом процедуры и направлена на принятие, изменение или отмену юридических норм.

Вопрос 2. Виды и функции правотворчества

Правотворческая деятельность может подразделяться на виды по двум важнейшим основаниям: 1) по субъектам (органам) правотворчества и 2) по содержанию издаваемых каждым органом правотворчества нормативных правовых актов.

В зависимости от субъектов правотворчество подразделяется на такие виды, как:

1)непосредственное правотворчество народа в процессе проведения референдума (всенародного голосования по наиболее важным вопросам государственной и общественной жизни). Этот вид правотворчества отличает особая процедура, поскольку на референдуме проект закона либо принимается, либо отвергается, т.е. отсутствует возможность внесения изменений в законопроект;

2)правотворчество государственных органов (например, парламента, правительства);

3)правотворчество отдельных должностных лиц (например, президента, министра);

4)правотворчество органов местного самоуправления;

5)локальное правотворчество (например, на предприятии, в учреждении

иорганизации);

6)правотворчество общественных организаций (например, профсоюзов).

В зависимости от значимости правотворчество подразделяется на:

1)законотворчество – правотворчество высших представительных орга-

нов – парламентов, в процессе которого издаются нормативные акты высшей юридической силы – законы, принимаемые в соответствии с усложненной процедурой;

2)делегированное правотворчество – нормотворческая деятельность органов исполнительной власти, прежде всего правительства, осуществляемая по поручению парламента по принятию для оперативного решения определенных проблем нормативных актов, входящих в компетенцию представительного органа;

3)подзаконное правотворчество – здесь нормы права принимаются и вводятся в действие структурами, не относящимися к высшим представительным органам – Президентом, Правительством, министерствами, ведомствами, местными органами государственного управления, губернаторами, главами администраций, руководителями предприятий, учреждений, организаций. Далеко не все юридические нормы необходимо принимать на уровне законотворчества. Есть целый спектр ситуаций, когда юридические нормы целесообразнее принимать на уровне подзаконных актов, нормативных договоров и в иных формах.

Кроме всего прочего, подзаконное правотворчество характеризуется большей оперативностью, гибкостью, меньшей формальностью, большей ком-

76

петентностью осуществляющих его конкретных субъектов. Вместе с тем подзаконное правотворчество связано с «непрозрачностью» процесса принятия нормативных актов, с их громоздкостью.

Особым видом правотворчества является систематизация нормативных правовых актов, т.е. приведение их в упорядоченную совокупность, систему. Необходимость в проведении такого рода работ обусловлена как множественностью актов, издающихся правотворческими органами, так и быстрыми изменениями, которым в современных условиях подвержена система законодательства.

Функции правотворчества – это основные направления правотворческой деятельности по совершенствованию системы законодательства.

первичное урегулирование общественных отношений – она осуществляется, когда появляются новые сферы общественных отношений, требующие правовой регламентации;

модернизация законодательства – приведение его в соответствии с изменившимися условиями;

восполнение пробелов в законодательстве; систематизация законодательства.

Таким образом, правотворческая деятельность может подразделяться на виды по двум важнейшим основаниям: 1) по субъектам (органам) правотворчества и 2) по содержанию издаваемых каждым органом правотворчества нормативных правовых актов.

Вопрос 3. Стадии правотворчества

Втеории правотворчества признано, что процесс создания права не носит одномоментного характера, а «растянут» во времени.

Стадия правотворчества – это временной промежуток на пути принятия нормативного акта, который включает в себя совокупность совершаемых процессуальных действий и постановляемых актов, объединенных ближайшей целью.

Одной из форм правотворчества является законотворчество. Законотворчество – это целенаправленная деятельность компетентных государственных органов по разработке, принятию и опубликованию нормативно-правовых актов высшей юридической силы – законов.

ВРоссийской Федерации законодательный процесс включает в себя шесть основных стадий.

1. Законодательная инициатива – право компетентных субъектов возбуждать перед законодательной инстанцией вопрос об издании, изменении или отмене закона.

Всоответствии со ст. 104 Конституции Российской Федерации правом законодательной инициативы обладают:

– Президент РФ;

– члены Совета Федерации;

– депутаты Государственной Думы;

– Правительство РФ;

77

– Конституционный Суд РФ, Верховный Суд РФ, Высший Арбитражный Суд РФ (по вопросам их ведения).

2.Обсуждение законопроекта происходит на заседании Государственной Думы. На этой стадии допускаются поправки, изменения, дополнения или исключения отдельных положений.

3.Принятие закона. Федеральные законы принимаются Государственной Думой большинством голосов от общего числа ее депутатов и в течение пяти дней передаются на рассмотрение Совета Федерации (ст. 105 Конституции РФ).

4.Одобрение закона. Закон считается одобренным Советом Федерации, если за него проголосовало более половины от общего числа этой палаты, либо

втечение четырнадцати дней он не был рассмотрен Советом Федерации (принцип «одобрения молчанием»).

В случае отклонения федерального закона палаты могут создать согласительную комиссию для преодоления разногласий, после чего закон повторно рассматривается Государственной Думой.

При этом закон считается принятым, если за него проголосовало не менее двух третей от общего числа депутатов Государственной Думы.

5.Промульгация (подписание) закона. Принятый федеральный закон в течение пяти дней направляется Президенту РФ для подписания и обнародования в четырнадцатидневный срок (ст. 107 Конституции РФ). Если Президент в течение указанного срока отклонит закон (президентское вето), то палаты Федерального Собрания вновь рассматривают его. Если при повторном рассмотрении федеральный закон будет одобрен в ранее принятой редакции не менее чем двумя третями голосов от общего числа членов Совета Федерации и депутатов Государственной Думы, то он подлежит подписанию Президентом в течение семи дней и обнародованию.

6.Обнародование закона осуществляется путем официального опубликования в течение семи дней после его подписания Президентом РФ в «Российской газете» или «Собрании законодательства Российской Федерации». Законы вступают в силу одновременно на всей территории России по истечении десяти дней после их официального опубликования, если в тексте самого закона не установлен иной порядок вступления его в силу.

Таким образом, стадии правотворчества – это временной промежуток на пути принятия нормативного акта, который включает в себя совокупность совершаемых процессуальных действий и постановляемых актов, объединенных ближайшей целью. Одной из форм правотворчества является законотворчество.

Вопрос 4. Систематизация законодательства

Систематизация нормативных актов имеет целью упорядочение правового материала, расположение его по определенным разделам и рубрикам, т.е. классификацию, облегчающую поиск необходимых нормативных актов и служащую условием выполнения требований законности. В этом аспекте принято говорить о внешней систематизации нормативных актов. Во внутреннем плане систематизация направлена на достижение внутреннего единства правовых норм, т.е. на устранение коллизий и пробелов в праве.

78

Систематизация нормативных правовых актов – это деятельность,

направленная на упорядочение нормативного материала в целях обеспечения обозримости, удобства пользования и применения законодательства.

Обычно в понятие систематизации законодательства включаются четыре самостоятельных вида:

1)учет нормативных актов;

2)инкорпорация законодательства;

3)кодификация законодательства;

4)консолидация законодательства.

Учет законодательства – сбор государственными органами, предприятиями, фирмами и другими учреждениями и организациями действующих нормативных актов, их обработка и расположение по определенной системе, хранение, а также выдача справок для заинтересованных органов, учреждений, отдельных лиц по их запросам.

Выделяют следующие виды учета:

журнальный – это фиксация реквизитов нормативных актов в специальных журналах;

картотечный – то создание разного ряда картотек, т.е. системы карточек, расположенных по определенной системе;

ведение контрольных текстов – т.е. внесение в тексты официальных изданий законов, указов, постановлений и других нормативных актов отметок об отмене, изменении, дополнении таких актов или отдельных их частей с указанием тех актов, на основании которых производятся эти отметки;

автоматизированный – осуществляется на базе применения современной компьютерной техники и новейших достижений информатики.

Инкорпорация – подготовка и издание различного рода собраний и

сборников нормативных актов с сохранением их самостоятельности и без переработки содержания.

Для инкорпорации характерны следующие черты:

1)она может носить как официальный, так и неофициальный характер;

2)субъектами инкорпорации могут быть как органы государства, так и общественные организации и частные лица;

3)инкорпорация не затрагивает нормативного содержания акта: нормы права инкорпорируются в том виде, в каком они действуют на момент систематизации;

4)нормативные акты могут инкорпорироваться как в том виде, в каком они были приняты правотворческим органом, так и подвергаться внешней обработке;

5)внешняя обработка заключается в том, что:

а) из текста удаляются отдельные статьи, пункты, абзацы, утратившие силу, и включаются все последующие (с момента издания акта) изменения;

б) исключаются части, которые не содержат нормативных предписаний; в) в результате инкорпорации издается сборник законов или собрание за-

конодательства.

79

В зависимости от субъектов и юридических последствий различают офи-

циальную, официозную (полуофициальную), неофициальную инкорпорации.

Официальная инкорпорация осуществляется от имени и по поручению либо с санкции правотворческого органа (органов), который утверждает либо иным способом официально одобряет подготовленное Собрание (Свод). Такое Собрание (Свод) носит официальный характер, т.е. оно приравнивается к официальным источникам опубликования помещенных в Собрании нормативных актов и на его материалы можно ссылаться в процессе правотворческой и правоприменительной деятельности, в договорах, жалобах и заявлениях граждан, направляемых в правоохранительные или иные государственные органы.

Примером официальной инкорпорации может служить Собрание законодательства РФ.

Официозная (полуофициальная) инкорпорация – это издание собра-

ний и сборников законодательства по поручению правотворческого органа (органов) специально уполномоченными на то органами (например, Министерством юстиции), причем правотворческий орган официально не утверждает и не одобряет такое собрание (сборник), потому тексты помещенных в нем актов не приобретают официальный характер. Таковым было, например, Систематическое собрание действующего законодательства РСФСР, изданное в Российской Федерации в 60-х гг. прошлого века.

Неофициальная инкорпорация осуществляется ведомствами, организациями, государственными либо частными издательствами, научными учреждениями, фирмами, отдельными лицами, т.е. теми субъектами, которые не имеют специальных полномочий издавать Собрание законодательства, предоставляемых правотворческим органом, и осуществляют эту деятельность по собственной инициативе.

Консолидация – подготовка и принятие укрупненных нормативных правовых актов на базе норм разрозненных актов, изданных по одному вопросу.

Для консолидации характерны следующие черты:

1)она представляет собой своеобразный правотворческий прием (инкорпорация, даже официальная, отношения к правотворчеству не имеет);

2)проводится только правотворческими органами и лишь в отношении принятых ими актов;

3)при консолидации объединенные акты утрачивают силу, а вместо них действует вновь созданный нормативный акт, который имеет собственные официальные реквизиты (наименование, дату принятия, номер и подпись должностного лица).

Консолидация по своей природе занимает промежуточное положение между инкорпорацией и кодификацией.

Один из самых ярких и удачных примеров консолидации Указ Президиума Верховного Совета СССР от 1 октября 1980 г. «О праздничных и памятных днях», объединивший (а тем самым и заменивший) сорок восемь ранее действовавших актов по этому вопросу.

Таким образом, консолидация – это вид (способ) систематизации, при котором несколько близких по содержанию нормативных актов сводятся в

80