Богмацера Э.В. и др. Теория государства и права Ч. 2

3.Анализ нормы с точки зрения ее действия во времени, в пространстве и по кругу лиц.

Требуется установить:

а) действовала ли норма права в момент, когда совершались исследуемые обстоятельства;

б) действует ли она в момент рассмотрения конкретного дела; в) действует ли она на территории, где рассматривается дело;

г) распространяется ли она на лиц, которые связаны с этим делом.

При определении действия закона во времени необходимо соблюдать правило: «Законы и другие нормативно-правовые акты не имеют обратного действия во времени, кроме случаев, когда они смягчают или отменяют ответственность лица».

При обнаружении в процессе выбора норм противоречий или несовпадений содержания двух или более формально действующих норм необходимо разрешать коллизию норм следующим образом:

а) если нормы имеют разную юридическую силу, то действует та норма, которая имеет большую силу;

б) если нормы имеют равную юридическую силу, то действует та норма, которая принята позднее.

4.Уяснение содержания нормы права. Необходима проверка, нет ли официального толкования нормы. Если правотворческий орган издал норма- тивно-правовой акт, а затем – акт, в котором дано официальное толкование, то такое толкование является обязательным для того, кто применяет норму.

Недостаточно проверить, было ли официальное толкование. Правопри-

менительный орган должен сам ее толковать, ибо без толкования нельзя применять правовую норму.

Все указанные действия являются главными требованиями применения норм права и служат одной цели – правильной квалификации фактов, а значит – укреплению законности и правопорядка.

III. Решение дела и документальное оформление принятого решения.

Результат решения юридического дела выражается в индивидуальном го- сударственно-властном велении, предписании, акте-документе, который называется правоприменительным актом. Правоприменительный акт может иметь двоякую правовую функцию:

1) юридической констатации, т.е. признания существования определенных фактов, их правомерности (неправомерности), признания того или иного права за данным лицом или констатации по данному событию факта правонарушения;

2) новой юридической обязанности, т.е. после вынесения решения (как-

то: наложить наказание, установить обязанность совершить определенные действия в установленный срок, передать имущество, уплатить долг и др.) необходима дополнительная деятельность, новая обязанность компетентных органов по исполнению решения.

91

IV. Исполнение решения – необходимая и заключительная стадия применения права, означающая фактическое достижение целей принятого решения.

Исполнение правоприменительного решения – меры органов государ-

ства, государственных и иных организаций, граждан, связанные с фактическим исполнением решения, вынесенного правоприменительным органом.

Вывод: Сложный порядок применения норм права, как правило, состоит из четырех стадий правоприменительной деятельности: 1) установление фактических обстоятельств дела; 2) установление юридической основы дела – выбор и анализ юридических норм (иначе: юридическая квалификация фактических обстоятельств); 3) решение дела и документальное оформление принятого решения.

Вопрос 4. Акты применения норм права

Акт применения норм права – это конкретное решение по определенному делу, вынесенное уполномоченным субъектом, содержащее властное веление, выраженное в установленной форме и направленное на индивидуальное регулирование общественных отношений.

В установленных законом случаях он оформляется в виде письменного документа (акта-документа).

Правоприменительный акт – приговор, решение, определение, заключение и т.д. (например, начисление пенсионеру пенсии; приговор суда по конкретному уголовному делу) – результат решения юридического дела и итог применения норм права.

Признаки акта применения норм права:

1.Принимается на основе нормативно-правового акта и опирается на определенную норму права, т.е. является законным и обоснованным.

2.Исходит от компетентных органов государства в лице их должностных лиц и представляет собой категорическое, официально-властное, обязательное для исполнения веление, которое охраняется принудительной силой государства.

3.Адресуется четко определенным субъектам, т.е. является персонифицированным, индивидуальным.

4.Распространяет норму права на конкретную юридическую ситуацию (исключается распространение на подобные случаи), исчерпывает себя однократным применением, т.е. рассчитан на один раз.

5.Имеет определенную установленную законом форму документа (приказ, решение, приговор, распоряжение), если это – письменный акт (а их большинство).

Содержит четко обозначенные реквизиты: название, подпись, дата. Обладает строгой структурой: вводная, описательная, мотивировочная и результативная части:

вводная часть – содержит название акта, где, когда, кем, по какому поводу принят;

описательная часть – содержит фабулу дела; мотивировочная часть – содержит обоснование принятого решения; резолютивная часть – содержит само решение.

92

6. Может быть обжалован или опротестован кем-либо из заинтересованных лиц.

Среди актов применения норм права следует различать:

-основной акт, в котором выражено решение юридического дела в целом;

-вспомогательные (промежуточные, дополнительные, сопутствующие) акты, оформляемые при установлении фактических обстоятельств дела, в ходе судебного процесса, на иных стадиях.

Акт применения норм права – наиболее распространѐнный вид правовых актов. Как и нормативно-правовой акт, он обладает юридической силой, имеет государственно-властный обязательный характер.

Одновременно правоприменительный акт отличается от нормативноправового рядом указанных выше признаков: принимается на основе норма- тивно-правового акта; персонифицирован; распространяет норму права на конкретный случай (одноразовый); включает в себя обязанность подчиниться – исполнить сформулированное по делу решение.

Правоприменительный акт, как правило, обеспечивает возникновение и развитие правоотношений в конкретной ситуации. Без таких юридических фактов не может реализоваться конкретная правовая норма.

Виды актов применения норм права.

Акты применения норм права классифицируются по различным критериям:

По форме внешнего выражения:

1)письменный акт (их большинство). Письменный акт может быть, как минимум, двух видов:

а) отдельный документ (приговор суда); б) резолюция на материалах дела (утверждение прокурором обвинитель-

ного заключения);

2)устный акт (вызов понятых);

3)конклюдентный акт – акт действия (например, применение сотрудниками полиции табельного оружия и специальных средств или применение жестов полицейским-регулировщиком дорожного движения).

По способу принятия:

1)коллегиальные;

2)единоличные.

По субъектам принятия:

• акты главы государства;

• акты правительства;

• акты центральных органов исполнительной власти;

• акты региональных органов исполнительной власти;

• акты органов правосудия;

• акты прокурорского надзора;

• акты местных (муниципальных) органов власти;

• акты руководителей предприятий, воинских частей и т.п.

Акты применения норм права принимаются практически всеми органами государства.

93

По юридической форме:

•указы;

•постановления;

•распоряжения;

•приказы;

•определения (суда и др.);

•протесты, представления, предписания, приговоры, решения.

По отраслевой принадлежности:

1) уголовно правовые;

2) административно-правовые; 3) гражданско-правовые и др. (кроме процессуальных).

По юридическим последствиям:

1) правоустанавливающие (о назначении директора, о присвоении звания); 2) правоконстатирующие (свидетельство о браке; свидетельство о смерти); 3) правопрекращающие (протест прокурора по поводу незаконного высе-

ления гражданина Г.);

4)правоизменяющие (замена ареста подследственного на подписку о невыезде);

5)правоотменяющие (вынесение судом решения о ликвидации акта, об утрате его юридической силы).

По значению в юридическом процессе:

- основные акты, содержащие завершенное решение по делу (приговор, решение суда);

- вспомогательные акты, обеспечивающие принятие основных (постановление и возбуждение уголовного дела).

Таким образом, акт применения норм права – это конкретное решение по определенному делу вынесенное уполномоченным субъектом, содержащее властное веление, выраженное в установленной форме и направленное на индивидуальное регулирование общественных отношений.

Вопрос 5. Пробелы в законодательстве. Аналогия права и аналогия закона

Пробел в законодательстве – это полное или частичное отсутствие конкретного юридического предписания в отношении фактических обстоятельств, находящихся в сфере правового регулирования.

Способы устранения пробелов в законодательстве

1)восполнение – принятие нормы права, устраняющей пробел;

2)преодоление – через использование аналогии (не допускается в уголовном и административном законодательстве).

При пробеле в законодательстве отсутствует то, что должно там быть в силу объективных оснований, т.е. отсутствует правовое предписание, рассчитанное на юридически значимый случай. При этом далеко не всегда отсутствие нормативно-юридической урегулированности, а значит, не всякое «молчание» закона следует расценивать в качестве пробела. Те факты, обстоятельства, которые выходят за пределы правового регулирования, объективно не могут и не

94

должны приобретать юридическое значение, т.е. требовать юридического решения. От этого случая необходимо отличать так называемое квалифицированное молчание закона (законодателя) – ситуации, когда отношения, находящиеся в сфере правового регулирования, не находят закрепления (по прямому усмотрению законодателя) в законе по каким – то основаниям (не являются объектом законодательного регулирования, могут быть урегулированы средствами индивидуально – правового регулирования, т.е. разрешены с помощью института аналогии закона, и пр.).

Юридической теорией сформулированы определенные предпосылки, при наличии которых пробел в законодательстве считается действительным.

–неурегулированный законом жизненный случай должен находиться в сфере правового регулирования;

–в действующем законодательстве действительно отсутствует норма, подлежащая применению к данному случаю;

–восполнение пробела в данной сфере не должно быть запрещено законом. Основных причин пробелов в законодательстве две: во-первых, отстава-

ние закона от реальной жизни, развивающихся отношений; во-вторых, издержки законотворческой деятельности. Соответственно этому можно различить несколько разновидностей пробелов. Это – абсолютный пробел (отсутствие необходимой нормы для урегулирования возникшего спора) и частичный (норма регулирует сходные отношения); пробелы первоначальные (возникают в момент принятия нормативного акта) и последующие (необходимость в правовом урегулировании возникает после принятия законодательного акта в результате появления новых отношений (явлений); «простительные» пробелы – законодатель не мог по каким-либо причинам увидеть или предвидеть потребность в правовом регулировании; «непростительные» пробелы – если существование такой потребности было проигнорировано законодателем либо же не были соблюдены правила юридической (законодательной) техники, в силу чего потребность в правовом урегулировании реализована неполностью.

Отсутствие в законодательстве конкретного предписания для урегулирования возникшего спора согласно действующему законодательству не является для правоприменителя основанием для отказа в разрешении дела. Для этой цели существуют специальные средства, использование которых позволяет правоприменителю преодолеть (восполнить) имеющийся пробел.

К числу таких средств относят аналогию закона и аналогию права. Аналогия закона – решение конкретного дела (спора) при наличии про-

бела на основании сходной, наиболее близкой по содержанию нормы.

Данный вид аналогии означает, что конкретной нормы для ее применения к данному случаю в законодательстве нет, но есть сходные нормы, на основе которых этот случай может быть разрешен юридическими средствами. Так, гражданское законодательство регулирует порядок проведения лотерей, тотализаторов и других основанных на риске игр (ст.ст. 1062, 1063 ГК РФ). Однако не все вопросы, связанные с проведением игр и пари, урегулированы нормами данного института (очевидно, что в этом и нет такой необходимости). Поэтому,

95

если, к примеру, выигравшему участнику лотереи в качестве обусловленного выигрыша передана вещь с недостатками, то возникший спор может быть разрешен по правилам обмена товаров (вещей), приобретенных в предприятии розничной торговли, т.е. в соответствии с требованиями ст. 502 ГК РФ. В ряде случаев на необходимость применения аналогии закона содержится прямое указание в самом законе. Так, согласно ст. 778 ГК РФ к цене и срокам выполнения научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ, а также к последствиям неявки заказчика за получением результатов работ применяются правила ст.ст. 708, 709 и 738 ГК РФ, т.е. нормы, регулирующие отношения, возникающие по договору подряда и договору бытового подряда.

Аналогия права – решение конкретного неурегулированного правом случая на основании общих начал и смысла законодательства.

При аналогии права дело (спор) рассматривается правоприменителем не на основе сходных юридических предписаний, а соответственно выработанным юридической практикой общим началам и принципам права. Грубо говоря, при аналогии права правоприменитель следует не букве, а духу закона (принцип права также является нормой, хотя и отличается высоким уровнем нормативного обобщения). Решение дел по аналогии требует от судей высокой правовой квалификации, профессиональной смелости.

Аналогия, используемая в правоприменительной деятельности, не ликвидирует пробелы в законодательстве. Решение дела по аналогии является обязательным для данного дела (для правовых систем, признающих прецедент источником права, ситуация выглядит более благоприятной и не применима к таким случаям). Устранение пробела становится возможным лишь правотворческим путем. В то же время наивно полагать, что можно добиться беспробельного законодательства, к тому же, в условиях предоставления гражданам и их объединениям возможности действовать в соответствии с общедозволительным принципом правового регулирования это оказалось бы излишним.

МЕТОДИЧЕСКИЕ РЕКОМЕНДАЦИИ

Цель:

Уяснить понятие и формы правореализации, понять особое место правоприменения среди иных форм реализации норм права, сформировать представления об основаниях применения норм права, четко разобраться в значении каждой стадии правоприменительного процесса. Приобрести первичные навыки обнаружения, знать правила преодоления и устранения пробелов в праве, понять практическую значимость правильного и своевременного составления правоприменительных актов. Изучая институт аналогии права, необходимо уяснить, почему эти средства используются неодинаково в различных отраслях права.

В содержании первого вопроса следует акцентировать внимание на том, что нормы права имеют смысл лишь только тогда, когда они находят свое воплощение в фактическом поведении участников общественных отношений. При изучении темы следует понять, что представляют собой различные формы

96

реализации права. Важно уметь раскрыть содержание таких форм реализации юридических норм, как использование, соблюдение и исполнение и охарактеризовать их.

При рассмотрении второго вопроса следует показать, что представляет собой правоприменение как особая форма реализации права. Целесообразно охарактеризовать основные черты (признаки) применения норм права. Основное внимание следует уделить вопросу, в каких случаях возникает необходимость в применении норм права.

При рассмотрении третьего вопроса следует выделить и раскрыть со-

держание стадий правоприменения, обратив внимание, что процесс правоприменения может быть как простым, так и сложным. Особое внимание следует уделить, сложному процессу правоприменения состоящему из 4 стадий: установление фактической основы дела; установление юридической основы дела; вынесение решения; исполнение решения. Проанализируйте указанные стадии и выделите их особенности.

При подготовке к четвертому вопросу необходимо показать место актов применения норм права в ряду других правовых актов. Следует акцентировать внимание на признаках правоприменительного акта.

Особо необходимо остановиться на анализе тех особенностей акта применения норм права, которые отличают его от нормативного правового акта.

Раскрывая содержание данного вопроса, рекомендуется обратиться к рассмотрению существующих в юридической литературе вариантов классификации актов применения норм права.

Обратите внимание, что, например, по форме внешнего выражения акты применения делятся на указы, постановления, решения, приговоры и т.д.; по субъектам, применяющим нормы права, различаются акты представительных, исполнительных, правоохранительных и других органов; в зависимости от действия акта во времени выделяют акты однократного действия и длящегося; по своему юридическому значению акты применения права делятся на основные и вспомогательные; по предмету правового регулирования (по отраслевой принадлежности) можно выделить конституционно-правовые, уголовно-правовые, административно-правовые и другие акты; в зависимости от характера общественных отношений и применяемых к ним норм права правоприменительные акты подразделяются на регулятивные и охранительные; по способу принятия акты применения права выделяются акты, принятые коллегиально и принятые единолично.

При подготовке к пятому вопросу необходимо обратить внимание на то, что в правоприменительной практике довольно часто встречаются случаи, когда правоприменительный орган не может разрешить юридическое дело из-за отсутствия конкретных правовых норм или их частей, прямо регулирующих обстоятельства рассматриваемого дела. Такая ситуация означает наличие пробела в действующем праве.

Пробел в права – это полное или частичное отсутствие в действующем законодательстве конкретных норм, необходимых для регулирования отношений,

97

имеющих правовой характер. Покажите объективные и субъективные причины пробелов в праве.

Данный вопрос предполагает анализ путей устранения пробелов в праве. Необходимо отметить, то пробел в праве может быть устранен путем создания компетентным органом нового нормативно-правового акта в процессе дополнительного законодательства. Восполнить же пробел можно с помощью аналогии. В теории права различают два вида аналогии, или способа временного преодоления пробела: аналогия закона и аналогия права. Укажите их особенности и приведите примеры из юридической практики.

Литература:

Основная

1.Венгеров, А. Б. Теория государства и права: учебник / А. Б. Венгеров. - 8-е изд., стереотип. - М.: Омега-Л, 2011.

2.Теория государства и права / под ред. Н. И. Матузова и А. В. Малько. - М., 2009.

3.Теория государства и права: учебник / под ред. П. В. Анисимова. - М.: ЦОКР МВД России, 2008.

4.Теория государства и права: учебник / отв. ред. А. В. Малько. - М.: КНОРУС, 2006.

5.Теория государства и права: учебник / под ред. М. Н. Марченко. - М.: Зерцало, 2009.

6.Теория государства и права: учебник / под ред. В. Я. Кикотя, В. В. Лазарева. - 3-е изд., перераб. и доп. - М.: ИНФРА-М, 2008.

7.Мелехин, А. В. Теория государства и права: учебник / А. В. Мелехин. - М.: Маркет ДС, 2007.

Дополнительная

1.Абрамов, А. И. Понятие реализации функций права. Соотношение понятий «реализация права» и «реализация функций права» / А. И. Абрамов // Правоведение. 2006. № 3.

2.Бахта, А. С. Аналогия закона и аналогия права как способы восполнения пробелов при применении норм уголовно-процессуального права / А. С. Бахта // Российский следователь. 2011. № 1.

3.Боннер, А. Г. Законность и справедливость в правоприменительной деятельности / А. Г. Боннер. - М., 1992.

4.Захаров, А. А. Современные проблемы правоприменения: опыт струк- турно-функционального анализа / А. А. Захаров // История государства и права.

2009. № 5.

5.Левченко, И. П. Реализация норм права: лекция / И. П. Левченко. - М.,

1994.

6. Литвинов, А. С. Роль механизма реализации норм права в системе правового регулирования / А. С. Литвинов // Административное и муниципальное

98

право. 2011. № 12.

7.Лукьянова, Е. Г. Процессы глобализации в сфере правоприменения в России / Е. Г. Лукьянова // Журнал российского права. 2006. № 6.

8.Мурсалимов, Г. Р. Методология понимания технико-юридических средств преодоления правоприменительных ошибок / Г. Р. Мурсалимов // История государства и права. 2007. № 16.

9.Палеха, Р. Фактор эффективности правоприменительной деятельности / Р. Палеха // Закон и право (Белгород). 2006. № 8.

10.Смирнов, А. В. Аналогия права и аналогия закона: критерии допустимости (Подготовлен для системы «КонсультантПлюс». 2009).

11.Шпак, А. В. Правоприменительная динамика силы права / А. В. Шпак // Юрист-Правовед. 2005. № 1.

КОНТРОЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ И ЗАДАНИЯ ДЛЯ САМОКОНТРОЛЯ:

1.Что принято понимать под реализацией права?

2.В чем особенности правоприменения как формы реализации права?

3.Перечислите основания правоприменительной деятельности.

4.Выделите стадии правоприменительного процесса.

5.Каковы основные признаки правоприменительного акта? Что его отличает от нормативного акта?

6.Назовите причины пробелов в законодательстве.

7.Что такое аналогия закона и аналогия права?

8.В каких отраслях права допускается использование института аналогии?

9.Найдите примеры случаев применения права, состоящих из разного количества стадий.

10.Найдите в законодательстве нормы, отражающие институт аналогии.

ОСНОВНЫЕ ПОНЯТИЯ И ТЕРМИНЫ:

реализация норм права, соблюдение права, исполнение права, использование права, применение права, стадии применение норм права, установление фактической основы дела, доказывание, доказательства, установление юридической основы дела, юридическая квалификация, вынесение решения по делу, исполнение решения, акт применения нормы права, конклюдентный акт, аналогия закона, аналогия права, пробел в праве.

ТЕМА № 16. ТОЛКОВАНИЕ НОРМ ПРАВА

Вопрос 1. Понятие, структура и способы толкования норм права

Толкование норм права (иначе интерпретация норм права) – это интел- лектуально-волевая деятельность, направленная на уяснение и разъяснение смысла требований юридических норм.

Цель деятельности по толкованию норм права:

- правильное и единообразное понимание;

99

- правильное и единообразное применение.

Необходимость толкования обусловлена такими причинами:

1) неполный охват юридическими нормами фактических условий жизни;

2)воля законодателя, субъекта правотворчества не всегда находит ясное внешнее выражение, а смысл, который законодатель вкладывает в ту или иную норму права, зачастую не совпадает с тем смыслом, вытекающим из текста правового источника;

3)системность права заставляет обращаться к определению места, юридической силы того или иного источника права, выявлению взаимосвязей правовых норм;

4)правовые источники содержат большое число специальных понятий, сложных юридических конструкций, а также терминов, заимствованных из других отраслей наук;

5)несовпадение норм и статей правовых актов, наличие бланкетных и отсылочных норм, нетипичных предписаний;

6)необходимость толкования норм права иногда вытекает из содержания самого нормативного акта, когда в нем встречаются выражения «и т.д.», «и т.п.», «другие» и т.п. Установить их истинное значение возможно только с помощью толкования.

Толкование норм права не содержит (и не должно содержать) самостоятельных норм права. Оно только устанавливает смысл и сферу действия толкуемого акта, права и обязанности субъектов права, указывает, как изменение условий, появление новых фактов влияет на применение нормы права и др. Толкование норм права, как правило, не имеет самостоятельного значения в отрыве от толкуемого акта и полностью разделяет его судьбу: с его отменой (изменением) отменяется (изменяется) нормативное толкование.

В структуре деятельности по толкованию права можно выделить две важнейшие стороны.

Во-первых, толкование включает процесс уяснения действительного смысла правовой нормы. Уяснение – внутренний мыслительный процесс познания смысла нормы права для себя.

Такое толкование представляет собой определенный мыслительный процесс, происходящий в сознании толкователя, и оно не получает какого-либо внешнего выражения, не фиксируется в каком-либо акте. Данный процесс не является юридическим процессуальным действием. Подобное толкование может даваться не только официальным должностным лицом, но и рядовым гражданином. Оно не является обязательным для других.

Во-вторых, толкование выступает в форме разъяснения содержания нормы права. Разъяснение – донесение познанного смысла нормы права до других участников общественных отношений. При толковании-разъяснении осуществляется не только мыслительный процесс, но и совершается реальное юридическое действие, находящее внешнее выражение в специальных актах, которые называются актами толкования, т.е. оно имеет документальное оформление.

Основная задача разъяснения – в словесной форме обосновать действительный смысл толкуемых норм путем внесения дополнительной ясности, кон-

100