1243

Вместе с тем, в теории права представлены понятия права, через его сущность и общую волю народа (общества, классов, социальных групп населения и др.), которая закреплена в праве и поддерживается силой государства; отвечает требованиям нормативности; и имеет конкретную форму внешнего выражения (закон, подзаконный нормативный акт, договор, правовой обычай, судебный прецедент и т.д.); согласована между участниками регулируемых отношений; соответствует прогрессивным идеям права и т.д. В силу этого воля является общим содержанием права, а право утверждается в качестве основной (господствующей) системы нормативного регулирования общественных отношений, то есть правоотношений.

Для понимания права важно иметь в виду, что право выступает: 1) в форме идей или представлений; 2) юридических (правовых) явлений и предписаний государства; 3) действий или отношений, в которых формируются идеи, принципы и правовые предписания государства (и общества). В силу этого, нормативная школа права считает, что основным элементом права являются юридические предписания. А интегративная школа понимает право, как правовую идею, воплощенную в норме (в законе, договоре, правовом обычае и др.). Поэтому право можно рассматривать как систему нормативного регулирования правоотношений. Студент может обратиться к вопросам нормативного регулирования любых правоотношений (трудовых, гражданских, административных, налоговых и др.). Праву присущи такие признаки, как: 1) системность права; 2) реальность прав и свобод личности; 3) допустимость ограничений свободы человека; 4) нормативность (право представлено нормами, определяющими права и обязанности участников правоотношений и их ответственность); 5) государственная обеспеченность, общеобязательность права (означает, что правовые предписания обязательны для всех, кому они адресованы: они действуют в пространстве, во времени и по кругу лиц); 6) формальная определенность, когда предписания закона, правовые требования определяют границы правомерности (неправомерности) поведения (действий) лиц и закреплены в том или ином источнике права (в статье закона, в законе, в договоре и т.д.); 7) право существует и действует, поскольку отражается в психике (сознании) людей и в их практических действиях; 8) право не адекватно закону (законодательству), законодательство и др. – это элементы «внутреннего» содержания права.

Конечно, отмеченные закономерности понятия «право» не охватывают всех его аспектов, которые еще подлежат научному осмыслению и

изучению. Полное понимание студентами сущности права позволяет более достоверно осмыслить понятие такой «отрасли» как предпринимательское (хозяйственное и др.) право. Естественно, что такому осмыслению может способствовать история становления и развития предпринимательства (как деятельности) и предпринимательского права в России, как отрасли права (научной и учебной). (См., например: Хорькова Е.П. История предпринимательства и меценатства в России: учебное пособие. М.:

ПРИОР, 1998)

1.3. Предпринимательское (хозяйственное) право

Предпринимательское (хозяйственное) право является системной

(комплексной) отраслью права. Как и любая отрасль права, оно представляет собой совокупность юридических норм (норм права) и институтов, которые регулируют однородные общественные отношения, объединенные единством предмета и метода правового регулирования общественных отношений. Иными словами предпринимательское право регулирует предпринимательские отношения, то есть отношения между физическими или юридическими лицами по поводу хозяйствования (пользование имуществом; продажа или перемещение товаров; выполнение других работ; оказание услуг – см. ч. 1 ст. 2 ГК РФ). Таким образом, предпринимательские отношения являются предметом правового регулирования. Эти отношения регулируются целой системой законодательства, то есть эта отрасль права включает нормы различных отраслей права: конституционного, гражданского, трудового, бюджетного, финансового, административного, уголовного, налогового, экологического, информационного и др. Эти нормы права (источники права) необходимы для регулирования широкого круга правоотношений, которые включены в экономический, организационный и правовой механизмы хозяйствования [10, с. 26–38].

Отмеченное позволяет понять, что эта отрасль права имеет свой предмет правового регулирования: предмет предпринимательского права составляют правоотношения, которые возникают между участниками (субъектами) предпринимательской деятельности, которая направлена на систематическое получение прибыли. В широком смысле, предмет науки, отрасли знаний – это такая категория, которая обозначает некоторую целостность, выделенную из мира объектов в процессе человеческой деятельности и познания. Предмет может быть материальным и идеальным. В нашем случае – идеальный предмет, то есть предпринимательские (хозяйственные) правоотношения.

Безусловно, предпринимательские правоотношения следует понимать в широком смысле, то есть не только как взаимодействия субъектов предпринимательской (хозяйственной) деятельности в чистом виде: права, обязанности и ответственность субъектов предпринимательской деятельности. В правоотношения имманентно включены: 1) профессионализм; 2) целенаправленность деятельности; 3) единство экономического пространства; 4) равенство форм собственности; 5) свобода экономической деятельности; 6) запреты; 7) организационнораспорядительные меры; 8) сами законы, нормативные и подзаконные нормативные акты, договоры и правоприменительная практика рассмотрения споров (судебная и арбитражная). Эти положения тесно связаны с нормативными актами (с законодательством России), которое регулирует предпринимательские правоотношения. Иными словами, эти последние закрепляют профессиональную компетенцию (компетенция от лат. compete – совместно достигаю, соответствую, совокупность полномочий (прав и обязанностей) и т.д.). Однако студенту следует иметь

ввиду, что в определении «компетенция» отсутствует указание на еще одно важное звено «совокупность полномочий» – на юридическую ответственность сторон в случаях нарушения законодательства (см.: БСЭ. 3-е изд. М.: Совэнциклопедия, 1978. Т. 12. С. 585). Право – это официальные формы выражения и закрепления норм права, регулирующих предпринимательские отношения. Эти источники права образуют систему,

вкоторой их можно расположить по юридической силе.

Содержание любого источника права составляют нормы права. Они содержат конкретные предписания (установления, требования, правила, запреты, разрешения, порядки) для участников правоотношений (например: закрепляют порядок государственной регистрации государством и гражданами недвижимости и сделок с ней). Тем самым закрепляется механизм правового регулирования отношений в области регистрации недвижимости и сделок с ней. Так, например, приобретение земельного участка в собственность представляет собой правовой алгоритм (последовательность) действий лица. В этом случае алгоритм можно представить в следующем виде:

Шаг первый.

Заказываем землеустроительные работы (межевание – их основная составная часть).

Эти работы проводятся коммерческими организациями. Список таких фирм вы найдете в местном отделе управления Роснедвижимости в вашем регионе.

обозначением места размещения объекта капитального строительства, подъездов и проходов к нему, объектов археологического наследия и т.д.; в) схема планировочной организации земельного участка, подтверждающая расположение линейного объекта в пределах красных линий, утвержденных в составе документации по планировке территории

применительно к линейным объектам; г) схемы, отображающие архитектурные решения;

д) сведения об инженерном оборудовании, сводный план сетей инженерно-технического обеспечения с обозначением мест подключения проектируемого объекта капитального строительства к сетям инженернотехнического обеспечения;

е) проект организации строительства объекта капитального строительства;

ж) проект организации работ по сносу или демонтажу объектов капитального строительства, их частей;

положительное заключение государственной экспертизы проектной документации;

разрешение на отклонение от предельных параметров разрешенного строительства, реконструкции (в случае если застройщику было представлено такое разрешение);

согласие всех правообладателей объекта капитального строительства в случае реконструкции такого объекта.

Что делать дальше.

В зависимости от результатов проверки застройщик получает или разрешение на строительство, или отказ с указанием причины. В случае правомочного отказа в выдаче разрешения заявление с приложениями возвращается застройщику. А письмо с указанием причин отказа направляется по почте или вручается лично под роспись застройщику или его представителю.

Застройщик имеет право повторно обратиться в департамент архитектуры за разрешением. Также решение об отказе в выдаче разрешения на строительство может быть оспорено застройщиком в суде.

Кстати, департамент архитектуры по заявлению застройщика может выдать разрешение на отдельные этапы строительства и реконструкции.

Разрешение на строительство выдается бесплатно на срок, предусмотренный проектом организации строительства объекта. Он может быть продлен департаментом архитектуры по заявлению застройщика. Но оно должно быть подано не позднее 60 дней до истечения срока действия этого разрешения.

Но департамент архитектуры вправе отказать вести работы, если строительство, реконструкция или капитальный ремонт объекта так и не были начаты.

Разрешение на строительство выдается застройщику или его представителю по доверенности и хранится у застройщика в течение всего срока строительства до ввода объекта в эксплуатацию.

В течение десяти дней со дня получения разрешения на строительство застройщик обязан передать в департамент архитектуры сведения о площади, высоте, этажности планируемого объекта, сетях инженернотехнического обеспечения; один экземпляр копии результатов инженерных изысканий и по одному экземпляру копий разделов проектной документации.

Студенту рекомендуется найти системообразующий источник права (?).

Порядок:

1.Заявление на приобретение земельного участка в собственность (форма заявления предоставляется бесплатно).

2.Уведомление органа власти о получении документов и их рассмотрении (сообщается заявителю).

3.Распоряжение органа власти о выделении земельного участка в собственность заявителя (гражданина).

4.Заявитель с распоряжением обращается в земельную (кадастровую службу) и просит путем подачи заявления выдать ему кадастровый план (примерно 10).

5.Получение кадастрового плана (бесплатно).

6.Предоставить в регистрационную службу следующие документы:

1)заявление в регистрационную службу; 2) кадастровый план; 3) два экземпляра распоряжения о предоставлении земельного участка в собственность; 4) получаем квитанцию и оплачиваем госпошлину (100 рублей), снимаем копию (в регистрационную службу предоставляется копия и подлинник квитанции).

7.Указанные в п. 5 документы (подлинники и копии) представляем в регистрационную службу юстиции и пишем заявление с просьбой провести регистрацию кадастрового плана и выдать свидетельство о праве собственности на земельный участок (на руки получаем расписку о сданных на регистрацию документах).

8.Через месяц в регистрационной службе получаем свидетельство на право собственности (примечание: в настоящее время государственная регистрационная служба юстиции создана в каждом районе).

Таким образом, механизм правового регулирования показывает, что каждая норма права имеет собственное назначение и соответственно выполняет свои функции. Одна и та же норма права может выполнять не одну, а несколько функций. Именно в предпринимательском праве проявляется универсальная способность многих правовых норм оказывать одновременно различное функциональное воздействие (мотивационное, информационное, психологическое и др.).

Источниками предпринимательского права принято считать: 1) Конституцию Российской Федерации; 2) Гражданский Кодекс РФ (основной закон регулирования: он содержит основные положения создания, реорганизации и прекращения предпринимательской (хозяйственной) деятельности, правового режима имущества, а также договоров, заключаемых в ходе предпринимательской деятельности (например, договора аренды, кредита, лизинга и др.)); 3) Федеральные законы, которые: а) устанавливают правовое положение отдельных видов субъектов предпринимательской деятельности (см.: «Об обществах с ограниченной ответственностью» № 14 – ФЗ, от 8.02.1998 г.; «О Государственных и муниципальных унитарных предприятиях»); б) закрепляют требования к предпринимательской деятельности (см.: «О лицензировании отдельных видов деятельности» № 128 – ФЗ, от 8.08.2001 г.); в) регулируют отдельные виды предпринимательской деятельности (см.: «Об аудиторской деятельности»; «О рекламе» и др.); г) регулируют правоотношения, связанные с предпринимательской деятельностью (см.: «О Государственной регистрации юридических лиц» № 129 – ФЗ, от 8.08.2001 г.; «О несостоятельности (банкротстве)» в редакции ФЗ № 63, от 26.04.2007 г.); 4) Подзаконные нормативные акты, среди которых можно выделить: а) Указы президента, которые могут восполнять пробелы законодательства до принятия закона «Об аудиторской деятельности»: правоотношения по проведению аудиторских поверок регулировались указом президента «Об аудиторской деятельности в Российской Федерации»; б) Постановления Правительства Российской Федерации; в) Нормативно-правовые акты субъектов Российской Федерации; г) Локальные правовые акты, которые регулируют отношения внутри организаций (предприятий) как субъектов предпринимательской деятельности; д) обычаи делового оборота; е) нормы и принципы международного права, международные договоры Российской Федерации, которые в соответствии со ст. 15 Конституции РФ являются составной частью правовой системы России.

Следует иметь в виду, что существуют ранние источники права, которые регулировали «предпринимательскую деятельность», начиная с момента образования Древнерусского государства, что хорошо раскрыто для понимания в учебнике «Предпринимательское право» [15, с. 7–26 и др.].

В дореволюционной России основным понятием являлось «торговое право», которое определялось как совокупность норм частного права, тесно связанного с торговым оборотом. Основными источниками права являлись Устав торговый, Устав кредитный, Устав о векселях.

Формы предпринимательской деятельности были унифицированы применительно к европейским рыночным отношениям. Законодатель и

правовая наука «вводят» в оборот понятие «юридические лица», которые подразделяют на: 1) публичные (казна, ведомства, органы местного самоуправления и др.); 2) частные (общества, товарищества и учреждения). Юридические лица создавались путем соглашения нескольких частных лиц (концессионно, то есть по специальному разрешению власти).

Частные юридические лица подразделялись на полные товарищества и товарищества на вере, а также акционерные общества и др. Их деятельность регулировалась предпринимательским и торговопромышленным законодательством.

Всущности можно отметить реформы 1861 г. (отмена крепостного права), реформы 1864–1874 гг. (земская, городская, военная, судебная, печати и образования) создают условия для различных слоев населения к участию в предпринимательской деятельности.

Условно это время становления предпринимательства и права можно считать первым этапом его развития.

Революция 1917 г. коренным образом изменила как политическое, так и экономическое положение России: 1) зарождалась плановая экономика государства; 2) хозяйственная деятельность осуществляется в основном государственными предприятиями; 3) формируются новые органы управления промышленностью и др.

Вэтих условиях возникает необходимость создания новой системы законодательства, в том числе зарождается теория хозяйственного права.

Вскоре, в двадцатые годы прошлого столетия возникла и начала развиваться «двухсекторная теория» (основоположник П.И. Стучка). Экономика страны делилась на два сектора – социалистический и частный. Социалистический сектор, по мнению автора, следует развивать. Он определяет будущее страны. Правоотношения в этой области регулируются нормами хозяйственного права.

Что касается частного сектора, где отношения регулируются нормами гражданского права, то последние вскоре отомрут. А поэтому следует развивать именно хозяйственное право.

Студентам следует понимать, в каких направлениях в жизни России «пошли» эти прогнозы (следует обратиться к работам этого периода по хозяйственному и гражданскому праву, которые указаны в настоящем пособии).

Втридцатые годы ХХ в. (в условиях «противостояния» сторонников хозяйственного и гражданского права) сложилась научная школа единого хозяйственного права (основоположники Л.Я. Гинзбург, Е.Б. Пашуканис). Последние считали, что все имущественные отношения между субъектами правоотношений должны регулироваться нормами хозяйственного права. Критиковалась двухсекторная теория П.И. Стучки, в части деления

хозяйственного права на хозяйственно-административное и гражданское право. Предлагалось последние объединить и развивать в рамках единого «хозяйственного права». Такой подход себя не оправдал, завершился трагически для многих ученых-хозяйственников.

Вшестидесятые годы прошлого столетия получила развитие третья школа хозяйственного права (авторы В.В. Лаптев, В.К. Мамутов и др.). Эта школа поменяла ориентацию: 1) признавалась обоснованность регулирования имущественных отношений с участием граждан нормами гражданского права; 2) единство правового регулирования управления хозяйственной деятельностью и деятельностью предприятий; 3) отстаивался тезис (положение, позиция) о необходимости синтеза частноправовых и публично-правовых начал; 4) был разработан проект Хозяйственного Кодекса, который так и не был принят.

Вдевяностые годы прошлого столетия появилась современная школа предпринимательского (хозяйственного) права. Идеи этой школы получили свое развитие в работах В.С. Мартемьянова. Эта школа учитывает те изменения, которые произошли в России с изменениями общественного строя, появлением частной собственности, переходом от плановой к рыночной экономике, развитием предпринимательства и др.

Следует отметить, что известные школы сосуществуют. Однако, с известной долей осторожности, можно считать, что школа предпринимательского права является более прогрессивной, соответствует тенденциям в развитии гражданского права, общества и государства. Проблемы предпринимательского права освещаются в научной литературе, появились учебники и т.д. Студенты экономических факультетов вузов в рамках программы изучают вопросы правового регулирования предпринимательской (хозяйственной) деятельности.

Предпринимательское право, как комплексная отрасль права, тесно связана с такими отраслями права как-то: 1) конституционное (государственное) право (функциональная отрасль права; развивается на базе Конституции РФ (12.12.1993 г.)); Конституция РФ гарантирует единство экономического пространства; свободное движение товаров, работ и услуг финансовых средств; поддерживает добросовестную конкуренцию, свободу экономической деятельности; признается и защищается частная, государственная и муниципальная форма собственности; Конституция РФ имеет высшую юридическую силу, прямое действие и применяется на всей территории страны; закрепляет основные формы собственности, а также порядок ее государственной регистрации и сделок с ней; 2) гражданское право является основой (правовой) базой регулирования имущественных и связанных с ними

личных неимущественных отношений. В гражданском праве и законодательстве получают свое закрепление основные институты предпринимательского права и в первую очередь договоры (см.: гл. 27, 28, 29 ГК РФ по сост. на 20.02.2007 г.; ч. 2 ГК РФ – отдельные виды обязательств).

Особенность и значимость гражданского права состоит в том, что оно силой своих норм права регулирует (устанавливает, гарантирует и др.) равноправие и независимость субъектов, которые по своей воле вступают в гражданские правоотношения в процессе предпринимательской деятельности. Знание основных институтов гражданского права, собственно позволяет студенту надлежащим образом освоить все разделы программы по предпринимательскому праву.

То же самое следует отметить и применительно к отношениям, в которых оно состоит с бюджетным, финансовым, налоговым, земельным, трудовым и административным правом и др. отраслями права. Студентам следует раскрыть содержание этих отношений при самостоятельной работе.

В частности, в предпринимательской деятельности, зачастую, применяются положения таможенного права. Это очевидно, потому что предмет таможенного права весьма широк. Его составляют правоотношения в области таможенной политики, перемещения товаров (грузов) через границу, применения транспортных средств; таможенные режимы, платежи; таможенное оформление и контроль. Все эти отношения, регулируемые нормами административного права, а подчас, нормами Налогового кодекса РФ (НК РФ). Так, таможенные пошлины и таможенные сборы, налог на добавленную стоимость являются составной частью налоговой системы.

Такие отношения постоянно возникают в предпринимательской практике, где это связано с экспортом и импортом товаров. Можно говорить также о связи предпринимательского права с земельным, экологическим и арбитражным процессуальным правом. В последнем случае интерес представляют те отношения, которые возникают между субъектами предпринимательского права при разрешении арбитражным судом коммерческих (хозяйственных споров). Взаимодействие указанных отраслей права обеспечивает надлежащее качество правовых (судебных) решений. Судебное обобщение таких решений Высшим арбитражным судом (судебная практика) способствует повышению качества правового регулирования предпринимательской деятельности. Получают детальную регламентацию отдельные правовые акты, что прямо влияет на