Руководитель, иное должностное лицо, уполномоченный представитель проверяемого лица в течение 15 дней с даты получения акта проверки вправе представить в антимонопольный орган (руководителю инспекции) свои письменные возражения на акт проверки, которые приобщаются к акту проверки не позднее следующего рабочего дня после их поступления.

Результаты проверки, изложенные в акте, а также прилагаемые к акту материалы могут являться основанием для возбуждения дела о нарушении антимонопольного законодательства либо для выдачи предупреждения об устранении причин и условий, способствовавших возникновению нарушения антимонопольного законодательства, и о принятии мер по устранению последствий такого нарушения.

68. Правовые институты предупреждения и предостережения и их роль в антимонопольном регулировании.

Как следует из ч. 1 ст. 25⁷ Федерального закона «О защите конкуренции», целями направления предостережения является предупреждение нарушения антимонопольного законодательства.

Предостережение — это направляемый антимонопольным органом хозяйствующему субъекту документ, который призван предостеречь этого субъекта от действий (бездействия), совершение которых может привести к нарушению антимонопольного законодательства.

Основанием для направления предостережения является публичное заявление должностного лица хозяйствующего субъекта о планируемом поведении на товарном рынке, если такое поведение может привести к нарушению антимонопольного законодательства и при этом отсутствуют основания для возбуждения и рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства (ч. 2 ст. 25⁷Федерального закона «О защите конкуренции»).

Это означает, что решение о направлении предостережения может быть принято антимонопольным органом при одновременном соблюдении следующих условий:

Федеральный закон «О защите конкуренции» не указывает, к каким конкретно нарушениям антимонопольного законодательства может привести планируемое поведение хозяйствующего субъекта. Следовательно, это предоставляет антимонопольному органу право направлять предостережения о недопустимости совершения действий, приводящих к любым нарушениям антимонопольного законодательства, в том числе к нарушению ст. 10—11¹, 14, 16 данного Закона.

Следует отметить, что для квалификации запрещенных антимонопольным законодательством согласованных действий публичное заявление должностного лица хозяйствующего субъекта о планируемом поведении на товарном рынке, приводящее к ограничивающим конкуренцию согласованным действиям хозяйствующих субъектов — конкурентов, является обязательным квалифицирующим признаком состава нарушения антимонопольного законодательства (п. 2 ч. 1 ст. 8 Федерального закона «О защите конкуренции»).

Антимонопольное законодательство устанавливает определенные требования к форме, содержанию и порядку направления предостережения.

Во-первых, предостережение направляется хозяйствующему субъекту за подписью руководителя или заместителя руководителя антимонопольного органа. Таким образом, не вправе направлять предостережения должностные лица антимонопольных органов, за исключением руководителя ФАС России и его заместителей, а также руководителя территориального органа и его заместителей.

Во-вторых, решение о направлении предостережения принимается руководителем антимонопольного органа в срок не позднее чем в течение 10 дней со дня, когда антимонопольному органу стало известно о публичном заявлении должностного лица хозяйствующего субъекта о планируемом поведении на товарном рынке.

Начало течения указанного срока может быть обусловлено датой поступления в антимонопольный орган заявления или материалов, свидетельствующих о таком заявлении.

В-третьих, установлен ряд требований к содержанию предостережения. Согласно ч. 4 ст. 25⁷Федерального закона «О защите конкуренции» предостережение должно содержать:

Приказом ФАС России от 14 декабря 2011 г. № 873 утверждена форма предостережения, а также порядок его направления.

Следует отметить, что предостережение как мера, направленная на предупреждение нарушений антимонопольного законодательства, не имеет четко определенных правовых последствий его неисполнения.

Это означает, что отказ хозяйствующего субъекта, которому направлено предостережение, воздержаться от планируемого поведения на товарном рынке не может являться основанием для ужесточения административной ответственности за совершенное правонарушение (такое отягчающее административную ответственность обстоятельство не предусмотрено Кодексом РФ об административных правонарушениях). Поэтому хозяйствующий субъект, совершивший нарушение антимонопольного законодательства, от которого предостерегал антимонопольный орган, будет отвечать за такое правонарушение на общих основаниях.

Учитывая отсутствие юридических последствий неисполнения предостережения, вряд ли оно является актом органа государственной власти, который может быть обжалован хозяйствующим субъектом, публичное заявление которого послужило основанием для его выдачи, в арбитражный суд по правилам, предусмотренным гл. 24 АПК РФ.

Сходным с предостережением по порядку и основаниям выдачи является такой механизм прекращения нарушений антимонопольного законодательства, как предупреждение.

Предупреждение также является инструментом антимонопольного воздействия, направленным на устранение последствий правонарушения, а также причин и условий, способствовавших возникновению правонарушения, без возбуждения дела о нарушении антимонопольного законодательства.

Полномочие антимонопольного органа на выдачу предупреждения о прекращении действий (бездействия), которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства, закреплено в п. З¹ ч. 1 ст. 23 указанного Закона, а порядок его выдачи детализирован ст. 39' этого Закона.

В настоящий момент предупреждение может быть выдано хозяйствующему субъекту, занимающему доминирующее положение, в случае выявления признаков злоупотребления доминирующим положением, выразившегося:

Иные формы злоупотребления доминирующим положением, а также иные нарушения антимонопольного законодательства не могут являться основанием для выдачи антимонопольным органом предупреждения.

Выявлением признаков нарушения п. 3 и 5 ч. 1 ст. 10 рассматриваемого Закона должны считаться все обстоятельства, влекущие возбуждение и рассмотрение дела о нарушении антимонопольного законодательства, предусмотренные ч. 2 ст. 39 этого Закона (подробнее см. в § 4 настоящей главы).

Антимонопольный орган, выявивший признаки нарушения п. 3 и 5 ч. 1 ст. 10 Федерального закона «О защите конкуренции», не вправе принять решение о возбуждении дела по признакам нарушения антимонопольного законодательства без вынесения предупреждения и до завершения срока его выполнения.

Выдача предупреждения в период рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства осуществляется комиссией по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства, если при рассмотрении такого дела установлены признаки нарушения п. 3 и 5 ч. 1 ст. 10 Федерального закона «О защите конкуренции», которые не были известны на момент возбуждения такого дела.

Данный Закон определяет параметры предупреждения о прекращении нарушения антимонопольного законодательства. Так, согласно его ч. 4 ст. 39¹ предупреждение должно содержать: