32. Особенности предупреждения и пресечения злоупотреблений доминирующим положением. Правила недискриминационного доступа к услугам субъектов естественных монополий и правила торговой практики.

Федеральным законом от 6 декабря 2011 г. № 401-ФЗ в Федеральный закон «О защите конкуренции» введена ст. 39¹, которая предусматривает новый оперативный способ реагирования на случай обнаружения потенциального злоупотребления доминирующим положением без возбуждения дела — выдачу предупреждения о прекращении действий (бездействия), которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства.

Согласно ч. 1 ст. 39' Федерального закона «О защите конкуренции» целями выдачи предупреждения является пресечение действий (бездействия) доминирующего хозяйствующего субъекта, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции.

Предупреждение выдается в письменной форме и содержит указание на необходимость прекращения действий (бездействия), которые имеют признаки нарушения антимонопольного законодательства, устранения причин и условий, способствовавших возникновению такого нарушения, и принятия мер по устранению последствий такого нарушения.

Такое предупреждение может быть выдано только при выявлении двух форм злоупотребления доминирующим положением:

• 1) при навязывании контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (п. 3 ч. 1 ст. 10 Федерального закона «О защите конкуренции»);

• 2) при экономически или технологически не обоснованном отказе либо уклонении от заключения договора с отдельными покупателями (п. 5 ч. 1 ст. 10 этого Закона).

Основанием для выдачи предупреждения является обнаружение антимонопольным органом признаков указанных нарушений. При этом способ обнаружения этих признаков не имеет значения. Это могут быть как жалобы контрагентов хозяйствующего субъекта, занимающего доминирующее положение, так и результаты проверки его деятельности.

В случае наличия оснований для выдачи предупреждения антимонопольный орган не имеет права возбудить дело о нарушении антимонопольного законодательства. Выдача предупреждения в период рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства допускается, если соответствующие обстоятельства были выявлены при рассмотрении такого дела и на момент его возбуждения не были известны.

Часть 4 ст. 10 Федерального закона «о защите конкуренции» определяет требования к содержанию предупреждения, а именно, предупреждение должно содержать:

• 1) выводы о наличии оснований для его выдачи;

• 2) нормы антимонопольного законодательства, которые нарушены действиями (бездействием) лица, которому выдается предупреждение;

• 3) перечень действий, направленных на прекращение нарушения антимонопольного законодательства, устранение причин и условий, способствовавших возникновению такого нарушения, устранение последствий такого нарушения, а также разумный срок их выполнения.

Приказом ФАС России от 14 декабря 2011 г. № 874 утвержден Порядок выдачи предупреждения о прекращении действий (бездействия), которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства, а также форма такого предупреждения.

Предупреждение подлежит обязательному рассмотрению лицом, которому оно выдано, в срок, указанный в предупреждении. Срок выполнения предупреждения должен составлять не менее 10 дней. По мотивированному ходатайству лица, которому выдано предупреждение, и при наличии достаточных оснований полагать, что в установленный срок предупреждение не может быть выполнено, антимонопольным органом указанный срок может быть продлен.

Антимонопольный орган должен быть уведомлен о выполнении предупреждения в течение трех дней со дня окончания срока, установленного для его выполнения.

При условии выполнения предупреждения дело о нарушении антимонопольного законодательства не возбуждается и лицо, выполнившее предупреждение, не подлежит административной ответственности за нарушение антимонопольного законодательства в связи с его устранением.

В случае невыполнения предупреждения в установленный срок при наличии признаков нарушения антимонопольного законодательства антимонопольный орган обязан принять решение о возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства и в процессуальной форме установить наличие или отсутствие нарушения антимонопольного законодательства.

Необходимо отметить, что в 2012 г. антимонопольными органами было выдано 1423 предупреждения, из которых не были исполнены в установленный срок всего 245 предупреждений (около 17%).

Учитывая высокую эффективность такого способа пресечения преддоговорных злоупотреблений доминирующим положением, ФАС России готовит проект федерального закона, предполагающий распространение института предупреждения и на другие формы злоупотреблений (например, на случаи дискриминации и установления доминирующим хозяйствующим субъектом различных цен на один и тот же товар).

Кроме того, к средствам предупреждения злоупотреблений доминирующим положением относится механизм, предусмотренный ч. 3 ст. 10 Федерального закона «О защите конкуренции», — в целях предупреждения злоупотреблений доминирующим положением Правительству РФ предоставлены полномочия по утверждению правил недискриминационного доступа на товарные рынки и (или) к товарам, производимым или реализуемым субъектами естественных монополий, а также к объектам инфраструктуры, используемым этими субъектами естественных монополий непосредственно для оказания услуг в сферах деятельности естественных монополий.

Правила недискриминационного доступа должны содержать:

• 1) перечень товаров, объектов инфраструктуры, к которым предоставляется недискриминационный доступ;

• 2) перечень информации, позволяющей обеспечить сопоставление участниками соответствующего товарного рынка условий обращения товаров на товарном рынке и (или) доступа на товарный рынок, а также иной необходимой для доступа на товарный рынок и (или) обращения товаров на товарном рынке существенной информации;

• 3) порядок раскрытия информации, предусмотренной п. 2 этого списка, в том числе о товарах, производимых или реализуемых субъектами естественной монополии, стоимости этих товаров и размере платы за доступ на товарный рынок, возможном объеме производства или реализации этих товаров, о технических и технологических возможностях предоставления этих товаров;

• 4) порядок возмещения экономически обоснованных расходов субъектов естественной монополии на производство и (или) реализацию соответствующих товаров и (или) организацию доступа на товарный рынок;

• 5) условия проведения конкурсных процедур доступа на товарный рынок, на котором осуществляют деятельность субъекты естественной монополии, при наличии экономической, технологической или иной возможности, если иные процедуры доступа на товарный рынок не предусмотрены законодательством РФ;

• 6) существенные условия договоров и (или) типовые договоры о предоставлении доступа на товарный рынок и (или) к товарам, производимым субъектами естественной монополии;

• 7) порядок определения потребителей, подлежащих обязательному обслуживанию, установления минимального уровня их обеспечения и очередности предоставления доступа на товарные рынки и (или) к товарам в случае невозможности удовлетворения в полном объеме потребностей в товаре, производимом и (или) реализуемом субъектами естественной монополии, с учетом необходимости защиты прав и законных интересов граждан, обеспечения безопасности государства, охраны природы и культурных ценностей;

• 8) условия доступа на товарный рынок, и (или) к товарам, и (или) к объектам инфраструктуры субъектов естественной монополии, а в установленных случаях требования об осуществлении технологических и (или) технических мероприятий, в том числе при подключении (технологическом присоединении);

• 9) требования к характеристикам соответствующего товара, если иное не предусмотрено законодательством РФ.

На сегодняшний день действуют:

Правила недискриминационного доступа перевозчиков к инфраструктуре железнодорожного транспорта общего пользования, утвержденные постановлением Правительства РФ от 25 ноября 2003 г. № 710;

Правила недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг; Правила недискриминационного доступа к услугам по оперативно-диспетчерскому управлению в электроэнергетике и оказания этих услуг; Правила недискриминационного доступа к услугам администратора торговой системы оптового рынка и оказания этих услуг; Правила технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям, утвержденные постановлением Правительства РФ от 27 декабря 2004 г. № 861;

Правила обеспечения недискриминационного доступа к услугам субъектов естественных монополий по транспортировке нефти (нефтепродуктов) по магистральным трубопроводам в Российской Федерации, утвержденные постановлением Правительства РФ от 29 марта 2011 г. № 218;

Правила обеспечения доступа к услугам субъектов естественных монополий в аэропортах, утвержденные постановлением Правительства РФ от 22 июля 2012 г. № 599.

Кроме того, в настоящее время обсуждается вопрос о предоставлении Правительству РФ права утверждать правила недискриминационного доступа к товарам доминирующих хозяйствующих субъектов с долей свыше 70% на дефицитных рынках.