Тема 7.Формы(источники)права.

1.Понятие и виды форм и источников права. Нормативно-правовой акт, судебный прецедент,правовой обычай, судебная доктрина.

В целом форма права может быть определена как способ (прием, средство) внутренней организации и внешнего выражения права. И как всякая форма или оболочка она имеет внутреннюю и внешнюю стороны. Внешняя сторона формы права дает представление о том, как и каким образом отражается в праве окружающая его среда. А внутренняя сторона представляет его организационные структуры.

Такой подход позволяет решить вопрос о соотношении формы права и источника права. Ведь в традиционном, собственно-юридическом смысле понятие источника права подразумевает способ внешнего выражения правовой нормы, при помощи которой она получает общеобязательное значение, и таким образом «источник права» совпадает с внешней стороной формы права, получая свое воплощение в нормативно-правовых актах, правовых обычаях, судебных прецедентах, договорах нормативного содержания и т. д.

Если же вернуться к внутренней стороне формы права, то она представляет собой его структурную организацию, обозначаемую термином «система права», и находится в определенном соотношении с содержанием права, которое выступает в качестве парной категории по отношению к форме права и представляет собой систему правил поведения.[1]

В общей теории права принято различать понятия источника права в материальном и юридическом смыслах.

В материальном смысле под источником права понимаются те факторы, которые определяют само содержание права. К ним принято относить материальные условия жизни общества, свойственные ему экономические отношения, социальные факторы.

В юридическом смысле под источником права понимаются формы, посредством которых устанавливаются и получают обязательную силу правовые нормы. [2]

В мировом юридическом пространстве известны следующие виды источников права в специальном юридическом смысле.

• Исторически первым видом был правовой обычай — обычай, санкционированный государством.

Правовой обычай по содержанию остается тем же самым правилом поведения, каким он был до его санкционирования государством, но обретает при этом возможность государственно-юридической реализации: если в процессе его нормальной реализации не срабатывает сила привычки, к делу подключается государство. Государственное санкционирование обычая производится двумя способами:

а) путем указания на обычай в нормативно-правовом акте (отсылки к обычаю);

б) использование обычая в качестве нормативной основы судебного решения.

• Второй вид источников права — правовой прецедент, который использовался еще в Древнем Риме (преторское право) и был распространен в Европе в средние века. Правовой прецедент представляет собой решение судебных или административных органов, которое впоследствии используется как образец при разрешении аналогичных дел. В целом прецедентное право отличается крайней сложностью и запутанностью, но в известной степени и гибкостью.Правовые системы, основанные на судебном прецеденте, сложились в Великобритании, США, Канаде, Австралии, Новой Зеландии. Прецедент устанавливается не всеми судами, а только высшими судебными инстанциями.

• Непосредственно к судебному прецеденту примыкает такой специфический вид источников права, как судебная и арбитражная практика (третий вид). Под судебной и арбитражной практикой понимается единообразное решение судами одной и той же категории дел. Судебная практика имеет огромное значение для выработки единообразного понимания и применения законодательства судебными органами, без чего невозможно обеспечить законность и правопорядок в обществе. Однако в качестве самостоятельного источника встречается редко (например, во Франции).

• Четвертый (и важнейший) вид источников права — нормативно-правовой акт. В целом это юридический акт, принятый компетентными органами — субъектами правотворчества и содержащий нормы права. Поскольку данный вид является главным для России, о нем пойдет речь в следующей главе отдельно.

• Пятый вид — нормативно-правовой договор, или договор нормативного содержания. Это правовой акт, основанный на взаимном волеизъявлении сторон, который содержит правовые нормы. Иными словами, нормативный договор представляет собой соглашение субъектов права, содержащее новые юридические правила. Это основной источник международного права.

• В качестве источника права может выступать юридическая доктрина (правовые теории, учения о праве) — шестой вид источников права. В целом это комплексное суждение по правовым вопросам. Этот источник получил распространение уже в Древнем Риме. В III в. на отдельные положения римских юристов-классиков ссылались как на текст закона. Император Валентиниан III в 426 г. издал закон «о цитировании юристов», признававший обязательное значение за сочинениями Папиниана, Павла, Ульпиана, Гая, Модестина и тех юристов, сочинения которых приводятся этими авторами.[1]

Вывод:Таким образом, форма права- это средство организация внутреннего и внешнего выражения права. Внешняя сторона формы права совпадает с понятием “источник права”. Основные источники права-это судебный прецедент, нормативно-правовой акт,правовой обычай, нормативный договор, судебная доктрина.Можно сказать, что нормативно-правовой акт является одним из основных источников права современного государства. Другие источники права общерегулятивной значимостью не обладают. Они играют частичную, вспомогательную или дополнительную роль в регулировании общественных отношений.

Лит-ра:[1] ТГП:учебное пособие/В.И.Власов,Г.Б.Власова, с.164,166-171.

[2]КОНСТИТУЦИОННОЕ ПРАВО РОССИИ,Издание третье, переработанное и дополненное,Е.И. КОЗЛОВА, О.Е. КУТАФИН