4.5. Методика составления корпоративных соглашений

Корпоративные соглашения являются достаточно новыми для российского права, хотя достаточно давно известны зарубежным правопорядкам.

Применительно к деятельности акционерных обществ они введены ФЗ «Об акционерных обществах» (акционерное соглашение).

Применительно к деятельности обществ с ограниченной ответственностью они введены Федеральным законом от 19.07.2009 N 205-ФЗ пунктом 11 ст.21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (договор об осуществлении прав участников ООО).

Основная цель корпоративного соглашения урегулировать отношения, которые не могут быть урегулированы в рамках Устава и локальных актов.

Так в соответствии со ст.32.1. ФЗ «Об акционерных обществах» по акционерному соглашению его стороны обязуются осуществлять определенным образом права, удостоверенные акциями, и (или) права на акции и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав.

Закон определяет перечень вопросов по которым может быть заключено корпоративное соглашение.

Так акционерным соглашением может быть предусмотрена:

- обязанность его сторон голосовать определенным образом на общем собрании акционеров,

- согласовывать вариант голосования с другими акционерами,

- приобретать или отчуждать акции по заранее определенной цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств,

- воздерживаться от отчуждения акций до наступления определенных обстоятельств,

- осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества.

При оформлении корпоративного соглашения необходимо учитывать, что оно заключаются в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами.

Законодатель не предусматривает необходимости государственной регистрации корпоративных соглашений. Также отсутствует указание на необходимость соблюдения нотариальной формы.

Особенности составления акционерного соглашения

Акционерное соглашение должно быть заключено в отношении всех акций, принадлежащих стороне акционерного соглашения.

Акционерное соглашение является обязательным только для его сторон.

Договор, заключенный стороной акционерного соглашения в нарушение акционерного соглашения, может быть признан судом недействительным по иску заинтересованной стороны акционерного соглашения только если будет доказано, что другая сторона знала или заведомо должна была знать об ограничениях, предусмотренных акционерным соглашением.

Нарушение акционерного соглашения не может являться основанием для признания недействительными решений органов общества.

Акционерным соглашением могут предусматриваться способы обеспечения исполнения обязательств, вытекающих из акционерного соглашения, и меры гражданско-правовой ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение таких обязательств.

Акционерное соглашение является сделкой. Таким образом, к акционерному соглашению применяются положения Гражданского кодекса, регулирующие сделки, например, правила о недействительности сделок, невозможность обязания третьих лиц, не являющихся стороной сделки, и некоторые другие. В свою очередь,  доктрина и практика склоняются к тому, чтобы не рассматривать в качестве сделки устав общества.

Спорным является вопрос о положениях соглашений, противоречащих уставу общества. Включение в текст соглашения таких положений возможно при условии их непротиворечия закону. Однако в таком случае участник соглашения для его соблюдения будет вынужден нарушить устав, тем самым нарушая положение ст. 11 Закона 208-ФЗ об обязательности устава для исполнения всеми органами общества и его акционерами.

В Законе 208-ФЗ не регламентируется вопрос о месте хранения оригинала акционерного соглашения, т.е. не установлено обязанности представлять один «обязательный» экземпляр на хранение самому обществу. Этим достигается решение вопроса о конфиденциальности.

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по акционерному соглашению закон прямо предусматривает судебную защиту посредством применения таких мер ответственности как возмещение убытков, взыскание неустойки, выплата компенсации (твердой денежной суммы или суммы, подлежащей определению в порядке, указанном в соглашении). При этом Закон "Об АО" не предусматривает такого механизма ответственности за нарушение акционерного соглашения как понуждение к исполнению обязательства в натуре при неисполнении соглашения.

Классификация акционерных соглашений

В сложившейся к настоящему моменту выделяют: соглашение соинвесторов и соглашение миноритариев.

Соглашение соинвесторов – акционерное соглашение, заключаемое несколькими крупными акционерами/инвесторами с целью обеспечения совместного управления за счет согласования интересов.

Такие соглашения чаще всего содержат в себе следующие условия:

1) распределение мест и баланса сил в совете директоров;

2) различные ограничения на продажу и покупку акций общества (запрет продавать акции до определенного момента или продавать их без согласия других участников акционерного соглашения, закрепление преимущественного права покупки акций за одним из участников акционерного соглашения, запрет на увеличение процента принадлежащих конкретному акционеру акций общества путем их скупки у других акционеров);

3) установление специальных требований к принятию решений общим собранием акционеров, советом директоров общества (установление повышенного кворума для проведения заседаний этих органов управления обществом)

4) определение выхода из ситуации, когда решение не может быть принято из-за несогласованности позиций сторон (таких выходов два — передача разрешения спора третьему лицу/независимому арбитру или выход одного из акционеров из общества на различных условиях посредством выкупа принадлежащих ему акций);

5) ограничение свободного голосования акционеров на общем собрании акционеров (это может быть как установление обязанности акционера голосовать определенным образом, так и определение процедуры предварительного согласования его позиции голосования).

Слабая распространенность заключаемых в России подобных акционерных соглашений объясняется тем, что практически все указанные выше нормы акционерных соглашений могут быть спорными при возникновении разногласий у сторон:

- нормы второй группы — на основании несоответствия п. 3 ст. 22 ГК РФ (закрепляющего недопустимость отказа от право- или дееспособности), п. 2 ст. 209 ГК РФ (свобода собственника распоряжаться своим имуществом любыми способами, не противоречащими закону и иным правовым актам) и в отдельных случаях — п. 2 ст. 7 ФЗ «Об акционерных обществах», запрещающего установление преимущественного права открытого акционерного общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества;

- первой и третьей — на основании противоречия императивным нормам ФЗ «Об акционерных обществах», устанавливающим не подлежащий изменению порядок избрания совета директоров и порядок принятия решений общим собранием акционеров;

- в случае если акционерное соглашение содержит прямое указание на обязанность акционера голосовать тем или иным образом — суд может усмотреть в этом отказ от права, представленного акционеру законодательством РФ в нарушение п. 2 ст. 9 ГК РФ, абз 2 п. 2 ст. 1 ГК РФ.

Единственный из перечисленных выше механизмов, доступный в настоящее время — это механизм изменения кворума и количества голосов, необходимых для принятия решения советом директоров общества, а также возможность расширения компетенции данного органа управления.

В силу указанных причин подавляющее большинство акционерных соглашений, регулирующих отношения, связанные с владением и управлением российскими активами, заключается по иностранному праву.

Соглашение миноритариев — акционерное соглашение, заключенное несколькими миноритарными акционерами для консолидированного влияния на управление компанией.

В таких соглашениях обычно указывают следующие условия:

1. голосовать определенным образом на всех или отдельных общих собраниях акционеров по всем или отдельным вопросам, за исключением обязательства акционера перед лицом, заинтересованным в совершении обществом сделки, голосовать за одобрение этой сделки;

2. согласовывать с другими сторонами акционерного соглашения свой вариант голосования на всех или отдельных общих собраниях акционеров по всем или отдельным вопросам;

3. согласовывать с другими сторонами предлагаемые кандидатуры для избрания в органы общества;

4. выдавать другим сторонам акционерного соглашения доверенности на осуществление прав акционера и (или) прав на акции.

Правовые риски соглашений миноритариев аналогичны соглашениям соинвесторов.

Особенности составления договора об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью

Если участник соглашения неправомерно уклоняется от нотариального удостоверения сделки в отношении доли в уставном капитале, которую он должен был заключить по соглашению, то другая сторона вправе обратиться в арбитражный суд с иском о передаче ему доли или части доли. В этом случае решение суда является основанием для государственной регистрации вносимых в ЕГРП изменений.

С помощью договора участников ООО возможно урегулировать следующие вопросы:

- предоставить миноритарному участнику ООО на определенный срок право вето при решении отдельных вопросов, связанных с управлением общества;

- обязать отдельных участников осуществлять действия по управлению ООО согласовано;

- обеспечить продажу доли уставном капитале ООО при наступлении определенных условий;

- предусмотреть особенности увеличения уставного капитала или принятие в общество третьих лиц;

- иные действия, связанные с управлением обществом, с созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества.