Отличие договора от обычая

Международный договор	Международный обычай
совокупность тематически однородных норм	одна норма
согласование воль и позиций сторон во время переговоров	молчаливое признание
документ или комплекс документов	не фиксированное, не формализованное правило

Как нормы международных отношений, обычаи имеют огромное практическое и юридическое значение. Л. Оппенгейм отмечал, что «обычай является первоначальным источником международного права, договоры являются источником, сила которого проистекает из обычая»²⁵.

– 4 –

Общие принципы права и современное международное право.

Понятие общих принципов права появилось в арбитражной практике ХІХ века, а потом – в Статуте Постоянной палаты международного правосудия. После некоторых сомнений норма была включена в Статут Международного Суда ООН. До сих пор вопрос о том, что представляют собой «общие принципы права, которые признаются цивилизованными нациями» (подп. «с» п. 1 ст. 38 Статута) вызывает немало дискуссий.

Как отмечает Л. Оппенгейм, «государства, принявшие Статут, прямо признали существование третьего источника международного права, хотя и чисто дополнительного, но независимого от обычая и договора»²⁶.

Фактически через признание существования общих принципов права, возможно признание права как общецивилизационного, общекультурного явления. Общие принципы права – та база, тот первичный правовой смысл, на основе которого возникло и существует само право, в том числе и международное. Общие принципы права составляют основу любой отрасли права и являются идейной основой для объективного права. «Юридические правила, – отмечает Жан-Луи Бержель, – могут быть сформулированы и могут развиваться только с оглядкой на общие принципы права и при их участии; правила должны согласовываться с общими принципами, хотя иногда могут от них отступать»²⁷.

Источником международного права являются лишь такие принципы, которые являются общими как для национальных правовых систем, так и для системы международного права. Наличие общих принципов, свойственных только национальным правовым системам, не означает, что они тем самым становятся общими принципами права в международном праве. «Для того чтобы получить "права гражданства" в международном праве, – справедливо отмечается в "Курсе международного права", – такие принципы должны войти в международное право. Каким образом? Очевидно, путем согласования воль государств, т. е. через международный договор или международный обычай»²⁸.

Иного мнения придерживается Дж. О'Брайен. По его мнению, подп. «с» п. 1 ст. 38 Статута «разрешает Международному суду применять принципы, вытекающие из внутригосударственного права или международного права, где эти принципы закреплены»²⁹.

Общими принципами права, в частности, являются принцип справедливости, сознательности, незлоупотребления правом, невозможности быть судьей по собственному делу, формального равенства, равенства перед законом и судом, принцип законности, принцип «договоры должны соблюдаться», принцип доверия, принцип защиты прав человека, принцип суверенитета над природными ресурсами и т.д. Эти принципы закреплены в международных договорах, в законодательстве государств, и прежде всего в высших законах (конституциях) государств.

Однако существует также точка зрения, что общие принципы права не имеют обычно письменного закрепления, а их применение связано с культурой правоприменителя, когда невозможно принятие решения на основе иных норм. Соответственно, общие принципы права – это не обычно-правовые нормы, поскольку они настолько давно распространены, что утратили непосредственную связь с практикой государств³⁰.

В заключение отметим, что в литературе нередко общие принципы права смешиваются с основными принципами международного права и между ними ставится знак равенства. Конечно, некоторые принципы могут внешне совпасть (например, принцип защиты прав человека). Однако общие принципы права имеют универсальное применение.

– 5 –