Тема 6 несостоятельность (банкротство) субъектов предпринимательской деятельности

1. Понятие и признаки несостоятельности (банкротства)

2. Общая характеристика процедур банкротства

3. Недействительность сделок должника

4. Упрощенные процедуры банкротства

1. ПОНЯТИЕ И ПРИЗНАКИ

НЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТИ (БАНКРОТСТВА)

Несостоятельность — это признанная арбитражным су­дом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам или ис­полнить обязанность по уплате обязательных платежей (ст. 2 Закона о банкротстве).

Несостоятельным (банкротом) может быть признано лю­бое юридическое лицо, за исключением казенного предприя­тия, учреждения, политической партии, религиозной органи­зации (ст. 65 ГК).

В отношении государственных корпораций и фондов уста­новлены специальные правила. Государственная корпорация может быть признана несостоятельной (банкротом), если это допускается федеральным законом, предусматривающим ее создание. Фонд не может быть признан несостоятельным (бан­кротом), если это установлено законом, предусматривающим создание и деятельность такого фонда.

Истории гражданского права известны два противопо­ложных подхода к определению признаков банкротства.

Первый — «принцип неоплатности». Он состоит в том, что должник может быть признан банкротом лишь в том слу­чае, если общая сумма кредиторской задолженности и задол­женности по обязательным платежам превысит стоимость его имущества.

Второй — «принцип неплатежеспособности». Суть его состоит в презумпции: если должник длительное время (свы­ше трех месяцев) не расплачивается с кредиторами по обяза­тельствам и не вносит обязательные платежи в бюджет и во внебюджетные фонды, предполагается, что он не в состоянии это сделать, т. е. является неплатежеспособным.

Принцип неплатежеспособности является общим прави­лом в действующем Законе о банкротстве.

Признаки несостоятельности (банкротства):

1. денежные обязательства или обязанности по уплате обязательных платежей не исполнены в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены (ст. 3 Закона о банкротстве);

2. денежные требования к должнику — юридическому лицу в совокупности составляют не менее ста тысяч рублей, к должнику-гражданину (индивидуальному предпринимате­лю) — не менее десяти тысяч рублей;

3. требования кредитора по денежному обязательству или уполномоченного органа, обратившегося в суд с заявлени­ем о признании должника банкротом, должно быть подтверж­денным.

При этом требование кредитора по денежному обязатель­ству (конкурсного кредитора) на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом возникает с даты вступления в законную силу решения суда о взыскании с должника денежных средств. Требования уполномоченного органа могут подтверждаться как судебным решением, так и решениями налогового органа или таможенного органа о взыскании задолженности за счет денежных средств или иного имущества должника. В последнем случае право на об­ращение в арбитражный суд возникает у уполномоченного органа по истечении тридцати дней с даты принятия этого ре­шения (ст. 6, 7 Закона о банкротстве).

2. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ПРОЦЕДУР БАНКРОТСТВА

Закон называет следующие процедуры банкротства:

• наблюдение;

• финансовое оздоровление;

• внешнее управление;

• конкурсное производство;

• мировое соглашение.

Наблюдение — это процедура, применяемая в деле о банк­ротстве к должнику в целях обеспечения сохранности его иму­щества, проведения анализа финансового состояния должника, составления реестра требований кредиторов и проведения пер­вого собрания кредиторов (ст. 2 Закона о банкротстве).

Наблюдение, по общему правилу, вводится не с момента возбуждения производства, а по результатам рассмотрения арбитражным судом обоснованности требований заявителя, обратившегося в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом. На стадии наблюдения органы управле­ния должника действуют с ограничениями, предусмотренны­ми законом.

Финансовое оздоровление определяется законом как процедура, применяемая в деле о банкротстве к должнику в целях восстановления его платежеспособности и погашения задолженности в соответствии с графиком погашения задол­женности (ст. 2).

Особенность данной процедуры состоит в том, что при ее проведении имеется возможность сохранить органы управления должника, включая его руководителя. Кроме того, активная роль в инициировании и проведении финансового оздоровле­ния отводится учредителям (участникам) должника, а также собственнику имущества должника — унитарного предприя­тия, которые наделяются правом обращения к первому собра­нию кредиторов с ходатайством о введении финансового оздо­ровления.

Внешнее управление, согласно ст. 2 Закона о банкрот­стве,— это процедура, применяемая в деле о банкротстве к должнику в целях восстановления его платежеспособности.

Внешнее управление вводится на срок не более чем восем­надцать месяцев (п. 2 ст. 93 Закона о банкротстве).

Этот срок может быть продлен не более чем на шесть меся­цев. По ходатайству собрания кредиторов или внешнего управ­ляющего установленный срок внешнего управления может быть сокращен (п. 3 ст. 93).

Полномочия руководителя должника с даты введения внеш­него управления прекращаются, управление делами должника возлагается на внешнего управляющего (п. 1 ст. 94 Закона).

С даты введения внешнего управления вводится морато­рий на удовлетворение требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, за ис­ключениями, установленными законом (п. 1 ст. 94). Морато­рий — это приостановление исполнения должником денеж­ных обязательств и уплаты обязательных платежей.

В течение срока действия моратория на удовлетворение требований кредиторов по денежным обязательствам и об уп­лате обязательных платежей:

• приостанавливается исполнение исполнительных до­кументов по имущественным взысканиям, иных документов, взыскание по которым производится в бесспорном порядке, не допускается их принудительное исполнение, за исключени­ем исполнения исполнительных документов, выданных на ос­новании вступивших в законную силу до введения внешнего управления решений о взыскании задолженности по заработ­ной плате, о выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности, об истребовании имущества из чужого незаконного владения, о возмещении вреда, причи­ненного жизни или здоровью, о выплате компенсации сверх возмещения вреда и возмещении морального вреда, а также о взыскании задолженности по текущим платежам;

• не начисляются неустойки (штрафы, пени) и иные фи­нансовые санкции за неисполнение или ненадлежащее испол­нение денежных обязательств и обязательных платежей, за исключением текущих платежей.

Мораторий на удовлетворение требований кредиторов распространяется на денежные обязательства и обязательные платежи, за исключением текущих платежей (п. 1 ст. 95 Зако­на). Текущие платежи — это денежные обязательства и обя­зательные платежи, возникшие после даты принятия заявле­ния о признании должника банкротом (ст. 5 Закона).

Мораторий на удовлетворение требований кредиторов не распространяется на требования о взыскании задолженности по заработной плате, выплате вознаграждений авторам ре­зультатов интеллектуальной деятельности, о возмещении вре­да, причиненного жизни или здоровью, о выплате компенса­ции сверх возмещения вреда, о возмещении морального вреда (п. 5 ст. 95 Закона).

Конкурсное производство — это процедура, применяе­мая в деле о банкротстве к должнику, признанному банкро­том, в целях соразмерного удовлетворения требований креди­торов (ст. 2 Закона о банкротстве).

Все имущество должника, имеющееся на дату открытия конкурсного производства и выявленное в ходе конкурсного производства, составляет конкурсную массу. Продажа иму­щества, входящего в конкурсную массу, осуществляется, по общему правилу, по результатам торгов и при условии предва­рительной оценки.

Конкурсный управляющий обязан использовать только один счет должника в банке или иной кредитной организации (основной счет должника). На основной счет должника зачис­ляются денежные средства должника, поступающие в ходе конкурсного производства. С основного счета должника осу­ществляются выплаты кредиторам.

Вне очереди за счет конкурсной массы погашаются тре­бования кредиторов по текущим платежам преимущественно перед кредиторами, требования которых возникли до приня­тия заявления о признании должника банкротом (ст. 134 ГК).

Требования кредиторов по текущим платежам удовлетво­ряются в следующей очередности.

В первую очередь удовлетворяются требования по теку­щим платежам, связанным с судебными расходами по делу о банкротстве, выплатой вознаграждения арбитражному управляющему, с взысканием задолженности по выплате воз­награждения лицам, исполнявшим обязанности арбитражного управляющего в деле о банкротстве, требования по текущим платежам, связанным с оплатой деятельности лиц, привлече­ние которых арбитражным управляющим для исполнения воз­ложенных на него обязанностей в деле о банкротстве являет­ся обязательным.

Во вторую очередь удовлетворяются требования об оплате труда лиц, работающих по трудовым договорам, а так­же требования об оплате деятельности лиц, привлеченных ар­битражным управляющим для обеспечения исполнения воз­ложенных на него обязанностей в деле о банкротстве.

В третью очередь удовлетворяются требования по ком­мунальным платежам, эксплуатационным платежам, необхо­димым для осуществления деятельности должника.

В четвертую очередь удовлетворяются требования по иным текущим платежам.

Требования кредиторов по текущим платежам, относя­щиеся к одной очереди, удовлетворяются в порядке календар­ной очередности.

Очередность удовлетворения требований кредиторов (ст. 134 ГК):

1. в первую очередь производятся расчеты по требовани­ям граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей, компенсации мо­рального вреда, компенсации сверх возмещения вреда, а также расчеты по иным установленным настоящим Федеральным за­коном требованиям;

2. во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или рабо­тавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности;

3. в третью очередь производятся расчеты с другими кредиторами.

Мировое соглашение — это процедура, применяемая в деле о банкротстве на любой стадии его рассмотрения в це­лях прекращения производства по делу о банкротстве путем достижения соглашения между должником и кредиторами (ст. 2 Закона о банкротстве).

3. НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНОСТЬ СДЕЛОК ДОЛЖНИКА

В преддверии банкротства учредители, участники или орга­ны должника часто совершают необдуманные или недобросове­стные сделки или действия по исполнению обязательства. Тре­бование о признании этих сделок недействительными представ­ляет собой важный способ защиты интересов кредитора.

Сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными как по общим основаниям, предусмотренным Гражданским кодек­сом РФ, так и по специальным основаниям, предусмотренным Законом о банкротстве.

К специальным основаниям, предусмотренным Законом о банкротстве, относятся: а) подозрительные сделки; б) сделки, направленные на предпочтительное удовлетворение требова­ний одного кредитора перед требованиями других кредиторов. Эти специальные основания будут рассмотрены позднее.

Важной особенностью оспаривания сделок должника при банкротстве является право оспаривать не только договоры, но и действия, направленные на исполнение обязательства или иных обязанностей денежного характера. Согласно широко используемому на практике п. 3 ст. 61.1 ГК, правила Закона о банкротстве о недействительности сделок должника могут применяться к оспариванию действий, направленных на ис­полнение обязательств и обязанностей, возникающих в соот­ветствии с гражданским, трудовым, семейным законодатель­ством, законодательством о налогах и сборах, таможенным законодательством и другими отраслями.

В частности, в судебной практике признается возмож­ность применения норм Закона о банкротстве о недействи­тельности сделок должника к следующим действиям долж­ника:

а) действия, являющиеся исполнением гражданско-пра­вовых обязательств (в том числе наличный или безналичный платеж должником денежного долга кредитору, передача долж­ником иного имущества в собственность кредитора), или иные действия, направленные на прекращение обязательств (заяв­ление о зачете, соглашение о новации, предоставление отступ­ного и т. п.);

б) банковские операции, в том числе списание банком де­нежных средств со счета клиента банка в счет погашения за­долженности клиента перед банком или другими лицами (как безакцептное, так и на основании распоряжения клиента);

в) выплата заработной платы, в том числе премии;

г) брачный договор, соглашение о разделе общего иму­щества супругов;

д) уплата налогов, сборов и таможенных платежей как самим плательщиком, так и путем списания денежных средств со счета плательщика по поручению соответствующего госу­дарственного органа;

е) действия по исполнению судебного акта, в том числе определения об утверждении мирового соглашения;

ж) перечисление взыскателю в исполнительном произ­водстве денежных средств, вырученных от реализации имуще­ства должника.

Перечень является открытым.

Теперь рассмотрим специальные основания признания недействительными сделок должника, которые предусмотре­ны Законом о банкротстве.

1. Подозрительная сделка.

Если очень упрощать, то можно сказать, что подозри­тельная сделка — это сделка, совершенная на условиях, су­щественно отличающихся от рыночных в худшую для долж­ника сторону.

Согласно ст. 61.2 Закона о банкротстве, сделка, совер­шенная должником в течение одного года до принятия заявле­ния о признании банкротом или после принятия указанного заявления, может быть признана арбитражным судом недей­ствительной при неравноценном встречном исполнении обя­зательств другой стороной сделки, в том числе в случае, если цена этой сделки и (или) иные условия существенно в худшую для должника сторону отличаются от цены и (или) иных усло­вий, при которых в сравнимых обстоятельствах совершаются аналогичные сделки.

Такую сделку закон называет «подозрительная сделка».

Из легального определения ст. 61.2 Закона о банкротстве следуют два признака подозрительной сделки: 1) неравноцен­ное встречное предоставление; 2) сделка совершена в течение одного года до принятия заявления о признании банкротом (этот период в литературе иногда называют «период подозри­тельности») или после принятия заявления о признании долж­ника банкротом.

Неравноценным встречным исполнением обязательств будет признаваться, в частности, любая передача имущества или иное исполнение обязательств, если рыночная стоимость переданного должником имущества или осуществленного им иного исполнения обязательств существенно превышает сто­имость полученного встречного исполнения обязательств, определенную с учетом условий и обстоятельств такого встречного исполнения обязательств.

Если продажа имущества, выполнение работы, оказание услуги осуществляются по государственным регулируемым ценам (тарифам), установленным в соответствии с законода­тельством Российской Федерации, неравноценным встречным предоставлением признается исполнение, существенно отли­чающееся от тарифов.

Для признания сделки недействительной на основании ст. 61.2 Закона о банкротстве не требуется, чтобы она уже была исполнена обеими или одной из сторон сделки, поэтому неравноценность встречного исполнения обязательств может устанавливаться исходя из условий сделки.

Неравноценное встречное исполнение обязательств дру­гой стороной сделки имеет место, в частности, в случае, если цена этой сделки и (или) иные условия на момент ее заключе­ния существенно в худшую для должника сторону отличают­ся от цены и (или) иных условий, при которых в сравнимых обстоятельствах совершаются аналогичные сделки.

При сравнении условий сделки с аналогичными сделками следует учитывать как условия аналогичных сделок, совер­шавшихся должником, так и условия, на которых аналогич­ные сделки совершались иными участниками оборота.

На основании п. 1 ст. 61.2 Закона о банкротстве может быть оспорена также сделка, условия которой формально пре­дусматривают равноценное встречное исполнение, однако долж­нику на момент ее заключения было известно, что у контраген­та по сделке нет и не будет имущества, достаточного для осуще­ствления им встречного исполнения (п. 8 Пленума № 63).

«Период подозрительности» может быть увеличен до трех лет на основании п. 2 ст. 61.2 Закона о банкротстве при наличии следующих условий:

а) сделка была совершена с целью причинить вред иму­щественным правам кредиторов;

б) в результате совершения сделки был причинен вред имущественным правам кредиторов;

в) другая сторона сделки знала или должна была знать об указанной цели должника к моменту совершения сделки (п. 5 Постановления Пленума № 63).

2. Сделка, влекущая за собой оказание предпочтения од­ному из кредиторов перед другими кредиторами (ст. 61.3 Зако­на о банкротстве).

Сделка, совершенная должником в отношении отдельно­го кредитора или иного лица, может быть признана арбитраж­ным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлет­ворения требований (ст. 61.3 Закона о банкротстве).

В частности, сделка может быть признана недействитель­ной при наличии одного из следующих условий:

• сделка направлена на обеспечение исполнения обяза­тельства должника или третьего лица перед отдельным креди­тором, возникшего до совершения оспариваемой сделки;

• сделка привела или может привести к изменению оче­редности удовлетворения требований кредитора по обяза­тельствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки;

• сделка привела или может привести к удовлетворению требований, срок исполнения которых к моменту совершения сделки не наступил, одних кредиторов при наличии не испол­ненных в установленный срок обязательств перед другими кредиторами;

• сделка привела к тому, что отдельному кредитору ока­зано или может быть оказано большее предпочтение в отно­шении удовлетворения требований, существовавших до со­вершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законом о банкротстве.

При этом необходимо установить, что сделка была совер­шена после принятия арбитражным судом заявления о призна­нии должника банкротом или в течение одного месяца до при­нятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

Признание сделки недействительной обычно влечет за собой возвращение сторонами всего полученного по сделке, реституцию (ст. 167 ГК). Однако реституция в банкротстве обладает особенностями.

Все, что было передано должником или иным лицом за счет должника или в счет исполнения обязательств перед долж­ником, а также изъято у должника по сделке, признанной не­действительной в соответствии с настоящей главой, подлежит возврату в конкурсную массу. В случае невозможности воз­врата имущества в конкурсную массу в натуре приобретатель должен возместить действительную стоимость этого имуще­ства на момент его приобретения, а также убытки, вызванные последующим изменением стоимости имущества, в соответ­ствии с положениями ГК РФ об обязательствах, возникающих вследствие неосновательного обогащения.

В свою очередь, контрагент, в случае возврата в конкурс­ную массу полученного по недействительной сделке имуще­ства, приобретает право требования к должнику.

Если контрагент признан недобросовестным (п. 2 ст. 61.2 Закона о банкротстве), контрагент получает исполнение пос­ле удовлетворения требований кредиторов третьей очереди, включенных в реестр требований кредиторов.

Если же недобросовестность контрагента не установле­на, контрагент, в случае возврата в конкурсную массу полу­ченного по недействительной сделке имущества, приобретает право требования к должнику, которое подлежит удовлетво­рению в порядке, предусмотренном Закон о банкротстве (ст. 61.6 Закона).

В судебной практике в отношении последствий недей­ствительности сделки были даны следующие разъяснения.

1. Обязательство должника перед соответствующим кредитором считается восстановленным с момента соверше­ния недействительной сделки. Это разъяснения имеет зна­чение для решения вопроса о том, относится ли требование о реституции к числу текущих.

Согласно п. 1 ст. 167 ГК РФ недействительная сделка не­действительна с момента ее совершения. Это правило распро­страняется и на признанную недействительной оспоримую сделку. В связи с этим в случае признания на основании статей 61.2 или 61.3 Закона о банкротстве недействительными дей­ствий должника по уплате денег, передаче вещей или иному исполнению обязательства, а также иной сделки должника, направленной на прекращение обязательства (путем зачета встречного однородного требования, предоставления отступ­ного или иным способом), обязательство должника перед со­ответствующим кредитором считается восстановленным с мо­мента совершения недействительной сделки, а право требова­ния кредитора по этому обязательству к должнику считается существовавшим независимо от совершения этой сделки (абз. 1 п. 4 ст. 61.6 Закона о банкротстве).

Если денежное обязательство, на прекращение которого была направлена данная сделка, возникло после принятия заяв­ления о признании должника банкротом, то восстановленное требование относится к текущим платежам (абз. 1 п. 1 ст. 5 Зако­на о банкротстве); п. 2 и 3 ст. 61.6 Закона о банкротстве на него не распространяются (п. 25 Постановления Пленума № 63).

Если же денежное обязательство, на прекращение кото­рого была направлена данная сделка, возникло до принятия заявления о признании должника банкротом, то восстанов­ленное требование не относится к текущим платежам и такой кредитор является конкурсным кредитором должника (абз. 2 п. 4 ст. 61.6 Закона о банкротстве).

2. Если кредитор в порядке реституции должен вернуть в конкурсную массу индивидуально-определенную вещь, тре­бование кредитора включается в реестр как залоговое требо­вание.

Если недействительная сделка была исполнена обеими сторонами (как должником, так и контрагентом), то в случае, когда должник обязан в порядке реституции уплатить контраген­ту деньги, а контрагент — вернуть должнику вещь, необходи­мо иметь в виду, что в связи со встречным характером обяза­тельств сторон (ст. 328 ГК РФ) в таком случае применяются правила ст. 359 ГК РФ об удержании, а потому на основании ст. 360 ГК РФ требование контрагента включается в реестр как обеспеченное залогом и удовлетворяется в порядке ст. 138 Закона о банкротстве (п. 29.5 Постановления Пленума № 63).

4. УПРОЩЕННЫЕ ПРОЦЕДУРЫ БАНКРОТСТВА

Применяются в двух случаях:

1. Банкротство ликвидируемого должника.

2. Банкротство отсутствующего должника.

Банкротство ликвидируемого должника.

Если стоимость имущества юридического лица, в отноше­нии которого принято решение о ликвидации, недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия (ликвидатор) обязаны обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом.

В отношении должника уже принято решение о его лик­видации. Поэтому наблюдение, финансовое оздоровление и внешнее управление при банкротстве ликвидируемого долж­ника не применяются.

Единственная процедура банкротства, применяемая к та­кому должнику,— конкурсное производство. Арбитражный суд принимает решение о признании ликвидируемого должника банкротом и об открытии конкурсного производства и утверж­дает конкурсного управляющего.

Кредиторы вправе предъявить свои требования к ликвиди­руемому должнику в течение месяца с даты опубликования объявления о признании ликвидируемого должника банкро­том (п. 2 ст. 225 Закона).

Составляется реестр требований кредиторов ликвидируе­мого должника в деле о банкротстве. Голосование на собрании кредиторов и определение очередности удовлетворения тре­бований кредиторов при введении процедуры, применяемой в деле о банкротстве к ликвидируемому должнику, осуществ­ляются в соответствии с размером требований, включенных в реестр требований кредиторов (п. 2.1 ст. 225 Закона).

Требования кредиторов удовлетворяются в очередности, предусмотренной ст. 134 Закона о банкротстве.

Банкротство отсутствующего должника.

Действующее законодательство предусматривает две формы прекращения недействующих юридических лиц: лик­видация отсутствующего должника в соответствии с законо­дательством о банкротстве и исключение из реестра недей­ствующего юридического лица. Обе эти системы по существу преследуют одну и ту же цель: прекратить фактически не дей­ствующее юридическое лицо, предоставив при этом защиту прав и законных интересов кредиторам и иным заинтересован­ным лицам.

В случаях, если гражданин-должник или руководитель должника — юридического лица, фактически прекратившего свою деятельность, отсутствует или установить место их на­хождения не представляется возможным, заявление о при­знании отсутствующего должника банкротом может быть подано конкурсным кредитором, уполномоченным органом независимо от размера кредиторской задолженности (ст. 227 Закона). В отношении отсутствующего должника также при­менятся только одна процедура банкротства — конкурсное производство