2. Формирование уставного капитала

Порядок формирования уставного капитала хозяйственного общества устанавливается его учредительными документами. При учреждении общества учредители должны урегулировать следующие вопросы формирования уставного капитала:

а) определить круг лиц, участвующих в формировании уставного капитала;

б) определить, чем будут оплачиваться приобретаемые акции (доли);

в) определить, как будет оцениваться имущественный вклад учредителя в уставный капитал общества;

г) определить, в какие сроки должен быть сформирован уставный капитал общества.

Размер уставного капитала общества должен быть указан в его уставе (п. 2 ст. 12 Закона ООО, п. 3 ст. 11 Закона об АО), а также:

- в решении/протоколе об учреждении общества;

- в договоре об учреждении общества - при учреждении общества несколькими учредителями (ст. 9 Закона об АО, п. 5 ст. 11 Закона об ООО);

Размер уставного капитала общества и номинальная стоимость долей участников общества определяются в рублях (абзац третий п. 1 ст. 14 Закона об ООО).

Размер уставного капитала определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов (абзац четвертый п. 1 ст. 14 Закона об ООО).

Порядок внесения вкладов в уставный капитал.

ООО

Уставный капитал ООО должен быть оплачен полностью не позднее 4 месяцев с момента государственной регистрации ООО в срок, определенный договором об учреждении или решении об учреждении - если у общества был один учредитель (п. 1 ст. 16 Закона об ООО).

АО

При учреждении АО не менее 50% акций общества, распределенных при его учреждении, должно быть оплачено в течение 3 месяцев с момента государственной регистрации АО, остальные акции должны быть оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании АО (абзацы первый и второй п. 1 ст. 34 Закона об АО).

До оплаты 50% акций общества, распределенных среди его учредителей, АО не вправе совершать сделки, не связанные с учреждением общества (абзац второй п. 3 ст. 2 Закона об АО). К сделкам, связанным с учреждением АО, могут относиться сделки по приобретению (аренде) помещения для размещения общества, оборудования для офиса, заключению договора банковского счета и другие, не относящиеся непосредственно к коммерческой (производственно-хозяйственной) деятельности общества. Сделки, заключенные АО в указанный период и не связанные с учреждением данного общества, могут быть признаны недействительными (пп. 1 п. 7 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19).

Участники общества несут субсидиарную ответственность по его обязательствам, возникшим до момента полной оплаты уставного капитала, если в соответствии с законом допускается государственная регистрация хозяйственного общества без предварительной оплаты трех четвертей уставного капитала (п. 4 ст. 66.2 ГК РФ).

При оплате уставного капитала хозяйственного общества должны быть внесены денежные средства в сумме не ниже минимального размера уставного капитала (п. 2 ст. 66.2 ГК РФ). Это означает, что уставный капитал, например, ООО должен состоять не менее чем из 10 000 рублей денежными средствами, и только в сумме, превышающий данный минимальный размер участники ООО могут вносить в уставный капитал иное имущество.

Следует учитывать, что если на момент создания общества размер уставного капитала соответствовал установленному на тот момент уровню, то менять ничего не нужно.

Денежные средства в оплату уставного капитала общества до государственной регистрации вносятся на специальный накопительный счет, открываемый на определенный срок (п. 1.15 Положения Банка России от 16.07.2012 N 385-П "О правилах ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории РФ"). Накопительные счета числятся на том же балансовом счете, на котором предполагается открытие банковского счета общество после регистрации для зачисления средств. Расходование средств с накопительных счетов не допускается. Средства с накопительного счета по истечении срока перечисляются на оформленный в установленном порядке банковский счет общества.

Операция по внесению наличных денежных средств учредителем общества - физическим лицом в оплату уставного капитала, если вносимая сумма превышает 600 000 рублей, подлежит обязательному контролю (абзац седьмой пп. 1 п. 1 ст. 6 Федерального закона от 07.08.2001 N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма").

Оплата долей/акций не деньгами.

Оплата долей в уставном капитале ООО может осуществляться (ст. 66.1 ГК РФ, п. 1 ст. 15 Закона об ООО):

- деньгами;

- ценными бумагами (акциями, государственными или муниципальными облигациями);

- долями в уставных (складочных) капиталах других ООО или хозяйственных товариществ (полных товариществ, товариществ на вере);

- вещами;

- подлежащими денежной оценке исключительными, иными интеллектуальными правами и правами по лицензионным договорам, если иное не установлено законом.

В ряде случаев в уставный капитал могут быть внесены и иные права, подлежащие денежной оценке. Например, в качестве вклада в уставный капитал могут быть внесены арендные права (п. 2 ст. 615 ГК РФ).

Акции АО тоже могут оплачиваться деньгами, вещами, долями (акциями) в уставных (складочных) капиталах других хозяйственных товариществ и обществ, государственными и муниципальными облигациями, а также подлежащими денежной оценке исключительными, иными интеллектуальными правами и правами по лицензионным договорам, если иное не установлено законом. Также ограничения по оплате определенным имуществом из числа указанного могут быть установлены уставом АО (ст. 66.1 ГК РФ, п. 2 ст. 34 Закона об АО).

Для хозяйственных обществ в отдельных сферах деятельности также могут устанавливаться предельный размер имущественных (неденежных) вкладов в устав общества и особый перечень видов имущества, которое может быть внесено в оплату уставного капитал. Например, для кредитных организаций есть специальные нормы: п.п. 4.3, 4.9 Инструкции Банка России от 02.04.2010 N 135-И "О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций".

Денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций/долей при учреждении АО/ООО, производится по соглашению между учредителями. При оплате акций неденежными средствами для определения рыночной стоимости такого имущества должен привлекаться независимый оценщик.

При внесении в уставный капитал общества не денежных средств, а иного имущества учредитель, осуществивший такую оплату, и оценщик в случае недостаточности имущества общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам в пределах суммы, на которую завышена оценка, в течение пяти лет с момента государственной регистрации общества или внесения в устав общества соответствующих изменений (п. 3 ст. 66.2 ГК РФ).

Неденежное имущество, в том числе недвижимое, передается от учредителя к обществу в общеустановленном порядке. От имени создаваемого общества акт приема-передачи подписывает лицо, уполномоченное на это учредителями в решении об учреждении общества (например, единоличный исполнительный орган).

Чистые активы общества (ст. 30 ООО, ст. 35 АО).

Чистые активы общества характеризуют финансовое положение дел общества, данный показатель необходим при оценке прибыльности ООО/АО, при увеличении или уменьшении уставного капитала ООО/АО, а также учитывается при выплате действительной стоимости долей участникам при выходе или исключении из ООО.

Чистые активы общества - это балансовая стоимость имущества общества, уменьшенная на сумму его обязательств, то есть реальная стоимость имеющегося у ООО/АО имущества, не обремененная обязательствами.

Общество обязано оценивать свои чистые активы:

- ежегодно перед проведением очередного ежегодного общего собрания участников/акционеров общества. Годовой отчет содержит раздел о состоянии чистых активов;

- перед принятием общим собранием решений, которые зависят от стоимости чистых активов, например перед проведением внеочередного собрания ООО о распределении чистой прибыли, перед выплатой доли участнику ООО в случае выхода из общества (п. 8 ст. 23 Закона об ООО), перед совершением крупной сделки и других случаях.

В годовом отчете ООО/АО должны содержаться показатели, характеризующие динамику изменения стоимости чистых активов и уставного капитала общества:

- за три последних финансовых года, включая отчетный, если общество существует более 3 лет;

- за каждый завершенный финансовый год, если обществу менее 3 лет.

Если стоимость чистых активов оказалась меньше уставного капитала, в годовой отчет общества также включаются:

- результаты анализа причин и факторов, которые, по мнению единоличного исполнительного органа, совета директоров общества, привели к этому,

- перечень мер по приведению стоимости чистых активов общества в соответствие с размером его уставного капитала.

Стоимость чистых активов общества (за исключением кредитных организаций) определяется по данным бухгалтерского учета в порядке, установленном уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти (п. 2 ст. 30 Закона об ООО).

В настоящее время действует Порядок определения стоимости чистых активов, утв. приказом Минфина России от 28.08.2014 N 84н (далее - Порядок), в п. 1 которого прямо предусмотрена возможность его применения в отношении ООО. Порядок оценки стоимости чистых активов акционерных обществ, утв. приказом Минфина России и ФКЦБ России от 29.01.2003 N 10н, 03-6/пз (см. письма Минфина России от 13.05.2010 N 03-03-06/1/329, от 07.12.2009 N 03-03-06/1/791).

Стоимость чистых активов общества определяется по данным бухгалтерского учета как разность между величиной принимаемых к расчету активов и обязательств общества (п.п. 4, 7 Порядка). Отрицательная величина чистых активов означает, что размер долгов общества превышает стоимость имущества общества.

Если по окончании второго или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше его уставного капитала, общество обязано в порядке и в срок, которые предусмотрены Законом об ООО/АО, увеличить стоимость чистых активов до размера уставного капитала или зарегистрировать в установленном порядке уменьшение уставного капитала. Если стоимость чистых активов общества становится меньше минимального размера уставного капитала, общество подлежит ликвидации (п. 4 ст. 90 ГК РФ).

В отношении ООО:

срок принятия ООО решения об уменьшении уставного капитала до размера, не превышающего стоимости его чистых активов - шесть месяцев после окончания соответствующего финансового года (п. 4 ст. 30 Закона об ООО).

Срок, в течение которого должно быть осуществлено увеличение стоимости чистых активов, законом не установлен. Не устанавливает закон и специального порядка увеличения стоимости чистых активов общества до размера его уставного капитала. Отметим, что увеличить стоимость чистых активов возможно путем внесения участниками вкладов в имущество общества, поскольку такие вклады не изменяют размеры и номинальную стоимость принадлежащих им долей в уставном капитале. Однако обязанность по внесению вкладов на основании решения общего собрания участников должна быть предусмотрена уставом общества (ст. 27 Закона об ООО).

В случае непринятия обществом необходимых мер по приведению стоимости чистых активов в соответствие с размером уставного капитала или непринятия решения о ликвидации общество может быть ликвидировано по решению суда (п. 2 ст. 61 ГК РФ).

На практике суды иногда рассматривают уменьшение чистых активов как признак ухудшающегося финансового состояния ООО. Если при этом ущерб правам и законным интересам кредиторов и третьих лиц не причинен, а ООО является действующим, ежеквартально представляет в инспекцию налоговую и бухгалтерскую отчетность, выполняет обязанности по своевременной уплате налогов, то суды отказывают в удовлетворении исков о ликвидации ООО (см., например, постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 16.12.2010 по делу N А53-3538/2010).

Сведения о стоимости чистых активов ООО подлежат обязательному внесению в Единый федеральный реестр о фактах деятельности юридических лиц (далее - Федресурс) в случаях, предусмотренных Законом об ООО (пп. "л" п. 7 ст. 7.1. Федерального закона от 8.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей"). ООО обязано предоставить доступ к информации о стоимости его чистых активов любому заинтересованному лицу (п.2 ст. 30 Закона об ООО). Сведения, содержащиеся в Федресурсе, размещаются в сети "Интернет" по адресу: http://www.fedresurs.ru.

В отношении АО – аналогично.