75. Договор финансирования под уступку денежного требования: понятие и особенности, элементы, исполнение. Договор простого товарищества: понятие и особенности, элементы, исполнение.

Понятие - по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

По своей юридической природе данный договор является консенсуальным, возмездным, двусторонним.

Элементы:

Сторонами договора могут быть лишь коммерческие организации и индивидуальные предприниматели.

Предмет договора коммерческой концессии составляет:

1. Объекты исключительных прав:

- право на товарный знак;

- знак обслуживания;

- коммерческое обозначение;

- секрет производства (ноу-хау);

- другие, предусмотренные договором объекты исключительных прав.

2. Комплекс деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использования), с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг).

Концессионный договор должен быть заключен в письменной форме под страхом ничтожности. Предоставление права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. При несоблюдении требования о государственной регистрации предоставление права использования считается несостоявшимся.

Цена. Договор должен содержать конкретные условия определения и выплаты вознаграждения правообладателю. Вознаграждение по договору коммерческой концессии может выплачиваться пользователем правообладателю в форме фиксированных разовых и (или) периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или в иной форме, предусмотренной договором.

 Концессионный договор может предусматривать определенный срок использования полученных от правообладателя прав либо заключаться без указания срока.

Исполнение

Существенными условиями концессионного договора являются императивно сформулированные законом обязанности правообладателя и пользователя.

Обязанности правообладателя:

1. Передать пользователю техническую и коммерческую документацию и иную информацию, необходимую для осуществления предоставленных ему прав;

2. Проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав;

3. обеспечить государственную регистрацию предоставления права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии (если иное не предусмотрено договором);

4. Оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников (если договором не пред иное);

5. Контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии (если договором не пред иное).

Обязанности пользователя (с учетом характера и особенностей деятельности):

1. Использовать при осуществлении договором деятельности коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации правообладателя указанным в договоре образом;

2. Не разглашать секреты производства (ноу-хау) и иную конфиденциальную коммерческую информацию, полученную от правообладателя;

3. Обеспечить соответствие качества производимых товаров или оказываемых услуг качеству аналогичных товаров или услуг, производимых или оказываемых правообладателем;

4. Соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение такого соответствия;

5. Оказывать потребителям дополнительные услуги, которые предоставляет своим потребителям правообладатель;

6. Информировать потребителей очевидным для них способом об использовании средств индивидуализации правообладателя в силу концессионного договора.

7. Уплачивать правообладателю обусловленное договором вознаграждение.

8. Предоставить оговоренное количество субконцессий, если такая обязанность предусмотрена договором.

По соглашению сторон на пользователя могут быть возложены и иные обязанности.

Субконцессия

По концессионному договору возможно установление обязанности пользователя по предоставлению оговоренному числу других предпринимателей разрешения на использование на определенных условиях полученного от правообладателя комплекса прав или его определенной части (субконцессия).

К субконцессионному договору по общему правилу применяются нормы о договоре коммерческой концессии. Это касается, прежде всего, содержания (обязательных условий), оформления и регистрации такого права. Договор субконцессии зависит от основного концессионного договора. Поэтому срок субконцессии не может превышать срока действия основного концессионного договора, а недействительность последнего влечет безусловную недействительность субконцессионного соглашения.

В случае досрочного прекращения концессионного договора (заключенного на срок) либо расторжения такого договора (заключенного без указания срока), в заключенном на его основе субконцессионном договоре возможна замена вторичного правообладателя (пользователя по основному концессионному договору) основным правообладателем.

Пользователь несет субсидиарную ответственность за вред, причиненный правообладателю действиями вторичных пользователей, если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии.

Ограничения. Правообладатель может взять на себя обязательство не предоставлять аналогичные комплексы исключительных прав для использования третьим лицам либо также самому воздерживаться от аналогичной деятельности на данной территории. В этом случае пользователь приобретает, по сути, монопольные возможности на соответствующем рынке, поскольку на нем уже не могут выступать с аналогичными товарами или услугами ни другие пользователи, ни даже сам правообладатель.

Пользователь может принять на себя обязательства об отказе от конкуренции с правообладателем на территории, где действует концессионный договор, либо об отказе от получения аналогичных прав у конкурентов правообладателя.

соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав

обязательство пользователя реализовывать, в том числе перепродавать, произведенные и (или) закупленные товары, выполнять работы или оказывать услуги с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав по установленным правообладателем ценам, а равно обязательство пользователя не осуществлять реализацию аналогичных товаров, выполнение аналогичных работ или оказание аналогичных услуг с использованием товарных знаков или коммерческих обозначений других правообладателей;

обязательство пользователя продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно в пределах определенной территории;

обязательство пользователя согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление.

Любые из перечисленных условий также не должны нарушать установленных законом антимонопольных запретов (под страхом признания их недействительными).

Являются ничтожными такие условия, ограничивающие права сторон по договору, в силу которых:

- правообладатель вправе определять цену продажи товара пользователем или цену работ (услуг), выполняемых пользователем, либо устанавливать верхний или нижний предел этих цен;

- пользователь вправе продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно определенной категории покупателей либо исключительно покупателям, имеющим место нахождения на определенной в договоре территории.

Исполнение договора

Правообладатель несет субсидиарную с пользователем ответственность по требованиям, предъявляемым потребителем к пользователю в связи с ненадлежащим качеством реализуемых им товаров или услуг. Если же пользователь выступает в роли изготовителя товаров правообладателя, используя его товарные знаки и другие фирменные обозначения (производственный франчайзинг), правообладатель отвечает за качество этих товаров солидарно с пользователем.

Во время действия договора правообладатель, остающийся субъектом комплекса исключительных прав, используемых пользователем, вправе передать эти права, их часть или отдельное право другому лицу. В такой ситуации концессионный договор сохраняется, однако его участником становится новый правообладатель. Аналогичное положение складывается в случае смерти правообладателя - физического лица, на место которого по общему правилу встает его наследник (либо реорганизации юридического лица, место которого в договоре занимает его правопреемник). При этом необходима регистрация наследника в качестве индивидуального предпринимателя в течение срока для принятия наследства. До этого момента или до принятия наследником наследства осуществление прав и обязанностей правообладателя возлагается на назначенного нотариусом управляющего, который действует по правилам о договоре доверительного управления. При отказе наследников или отсутствии их регистрации в качестве индивидуальных предпринимателей в установленный срок договор франчайзинга прекращается.

Поскольку договор коммерческой концессии является предпринимательским, взаимная ответственность сторон за его нарушение наступает независимо от их вины, если только иное прямо не установлено их договором.

Прекращение договора

Каждая из сторон договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока его действия, во всякое время вправе отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок.

Каждая из сторон договора коммерческой концессии, заключенного на определенный срок или без указания срока его действия, во всякое время вправе отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону не позднее чем за тридцать дней, если договором предусмотрена возможность его прекращения уплатой денежной суммы, установленной в качестве отступного.

Правообладатель вправе отказаться от исполнения договора коммерческой концессии полностью или частично в случае:

• нарушения пользователем условий договора о качестве производимых товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг;

• грубого нарушения пользователем инструкций и указаний правообладателя, направленных на обеспечение соответствия условиям договора характера, способов и условий использования предоставленного комплекса исключительных прав;

• нарушения пользователем обязанности выплатить правообладателю вознаграждение в установленный договором срок.

Односторонний отказ правообладателя от исполнения договора возможен в случае, если пользователь после направления ему правообладателем письменного требования об устранении нарушения не устранил его в разумный срок или вновь совершил такое нарушение в течение одного года с даты направления ему указанного требования.

Досрочное расторжение договора коммерческой концессии, заключенного с указанием срока, а также расторжение договора, заключенного без указания срока, подлежат государственной регистрации.

В случае прекращения принадлежащего правообладателю права на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение, когда такое право входит в комплекс исключительных прав, предоставленных пользователю по договору коммерческой концессии, без замены прекратившегося права новым аналогичным правом договор коммерческой концессии прекращается. При объявлении правообладателя или пользователя несостоятельным (банкротом) договор коммерческой концессии прекращается

Переход к другому лицу какого-либо исключительного права, входящего в предоставленный пользователю комплекс исключительных прав, не является основанием для изменения или расторжения договора коммерческой концессии. Новый правообладатель становится стороной этого договора в части прав и обязанностей, относящихся к перешедшему исключительному праву.

В случае смерти правообладателя его права и обязанности по договору коммерческой концессии переходят к наследнику при условии, что он зарегистрирован или в течение шести месяцев со дня открытия наследства зарегистрируется в качестве индивидуального предпринимателя. В противном случае договор прекращается.

Осуществление прав и исполнение обязанностей умершего правообладателя до принятия наследником этих прав и обязанностей или до регистрации наследника в качестве индивидуального предпринимателя осуществляются управляющим, назначаемым нотариусом.

В случае изменения правообладателем коммерческого обозначения, входящего в комплекс исключительных прав, предоставленных пользователю по договору коммерческой концессии, этот договор продолжает действовать в отношении нового коммерческого обозначения правообладателя, если пользователь не потребует расторжение договора и возмещение убытков. В случае продолжения действия договора пользователь вправе потребовать соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения.

Если в период действия договора коммерческой концессии истек срок действия исключительного права, пользование которым предоставлено по этому договору, либо такое право прекратилось по иному основанию, договор коммерческой концессии продолжает действовать, за исключением положений, относящихся к прекратившемуся праву, а пользователь, если иное не предусмотрено договором, вправе потребовать соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения.

Пользователь, надлежащим образом исполнявший свои обязанности, по истечении срока договора коммерческой концессии имеет преимущественное право на заключение договора на новый срок.

При заключении договора коммерческой концессии на новый срок условия договора могут быть изменены по соглашению сторон.

Если правообладатель отказал пользователю в заключении договора коммерческой концессии на новый срок, но в течение года со дня истечения срока договора с ним заключил с другим лицом договор коммерческой концессии, по которому предоставлены те же права, какие были предоставлены пользователю по прекратившемуся договору, на тех же условиях, пользователь вправе потребовать по своему выбору в суде перевода на себя прав и обязанностей по заключенному договору и возмещения убытков, причиненных отказом возобновить с ним договор коммерческой концессии, или только возмещения таких убытков.

По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) – двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

Стороны договора:

• ИП и (или);

• Коммерческие организации;

Вклады товарищей – все, что вносится в общее дело (деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, деловая репутация и деловые связи и т.д.). Вклады товарищей предполагаются равными по стоимости, если иное не следует из договора или фактических обязательств. Денежная оценка вклада товарищей может быть произведена только по соглашению товарищей.

Ведение общих дел товарищей

При ведении общих дел каждый товарищ вправе действовать от имени всех товарищей (в этом случае полномочия удостоверяются доверенностью, либо договором простого товарищества), если таким договором не установлено, что ведение дел осуществляется отдельными участниками, либо совместно всеми участниками договора (при совместном ведении дел для совершения каждой сделки требуется согласие всех товарищей). Решения, касающиеся общих дел товарищей, принимаются товарищами по общему согласию, если иное не предусмотрено договором.

В отношения с 3 лицами товарищи не могут ссылаться на ограничения прав товарища, совершившего сделку, по ведению общих дел товарища, за исключением случаев, когда они докажут, что 3 лицо знало или должно было знать о наличии таких ограничений.

Товарищ, совершивший от имени всех товарищей сделки, в отношении которых его право на ведение общих дел было ограничено, либо заключивший в интересах всех товарищей сделки от своего имени, может требовать возмещения произведенных им за свой счет расходов, если имелись достаточные основания полагать, что эти сделки были необходимыми в интересах всех товарищей. Товарищи, понесшие вследствие таких сделок убытки, вправе требовать их возмещения.

Каждый товарищ вправе знакомится со всей документацией по ведению дел. Отказ или ограничение этого права, в том числе по соглашению товарищей – ничтожны.

Общие расходы и убытки: порядок покрытия расходов и убытков, связанных с совместной деятельностью товарищей, определяется их соглашением, если в соглашении не предусмотрено, то расходы и убытки определяются пропорционально стоимости вклада товарища в общее дело. Не допускается освобождение кого-либо из товарищей от участия в покрытии общих расходов, такое соглашение – ничтожно.

Ответственность товарищей

Выделяют 2 вида ответственности товарищей:

• пропорционально стоимости вклада товарища в общее дело – в случае, когда договор не связан с ведением товариществом предпринимательской деятельности, по общим договорным обязательствам.

• солидарная ответственность – в случае осуществления товарищами предпринимательской деятельности, общие обязательства, возникшие не из договора, а также в случае прекращения договора просто товарищества;

Прибыль распределяется пропорционально стоимости вклада товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено договором или соглашением. Соглашение от участия кого-либо из товарищей в прибыли – ничтожно

Прекращение договора простого товарищества

Договор прекращается в следствие:

• объявления кого-либо из товарищей недееспособным, ограничено дееспособным, безвестно отсутствующим, если договором или последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами;

• объявление кого-либо из товарищей несостоятельным (банкротом) – вещи, переданные в общее владение или пользование, возвращаются без вознаграждения, если иное не предусмотрено.

• смерти товарища или ликвидации/реорганизации участвующего в договоре юр лица, если договором или последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора или замещение умершего/ликвидированного/реорганизованного товарища его наследниками (правопреемниками);

• отказа кого-либо из товарищей от дальнейшего участия в бессрочном договоре простого товарищества - вещи, переданные в общее владение или пользование, возвращаются без вознаграждения, если иное не предусмотрено. Заявление должно быть сделано товарищем не позднее, чем за 3 месяца до момента предполагаемого выхода из договора простого товарищества. Соглашение об ограничении данного права является – ничтожным. Отвечает перед 3 лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в договоре.

• расторжения договора, заключенного с указанием срока по требованию одного из товарищей между ним и остальными товарищами; Отвечает перед 3 лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в договоре.

• истечение срока действия договора простого товарищества;

• выдела доли товарища по требованию кредитора - вещи, переданные в общее владение или пользование, возвращаются без вознаграждения, если иное не предусмотрено; Осуществляется по общим правилам ГК РФ.

Негласное товарищество - существование не раскрывается для третьих лиц (негласное товарищество). Каждый из участников негласного товарищества отвечает всем своим имуществом по сделкам, которые он заключил от своего имени в общих интересах товарищей. Обязательства, возникшие в процессе их совместной деятельности, считаются общими.

Инвестиционное товарищество - по договору инвестиционного товарищества двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и осуществлять совместную инвестиционную деятельность без образования юридического лица для извлечения прибыли. Один или несколько товарищей (общие товарищи) от имени всех товарищей осуществляют ведение общих дел товарищей. Стороны: коммерческие и некоммерческие организации, физические лица быть не могут.