7.Обычаи как источники гп.

Статья 5. Обычаи. Обычаем признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательск или ин деятельности, не предусмотренное законодательством правило поведения, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Обычаи, противоречащие обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору, не применяются.

Обычай делового оборота должен отвечать следующим требованиям:

 правило поведения должно быть сложившимся;

 оно должно применяться широко, а не иметь узкий частный характер;

 сфера применения ограничена предпринимательскими отношениями;

 оно не должно быть предусмотрено законом.

Порядок применения обычаев предусмотрен в ГК РФ (ст. 311-312, 315, 421, 427).

В настоящее время обычай чаще всего применяется во внешнеэкономических отношениях, в биржевой и банковской сферах деятельности, в торговом мореплавании. Что касается содержания обычая, то законодатель выделил только обычай делового оборота, применимый в сфере предпринимательских отношений. Обычай признается источником права только в том случае, если он санкционирован государством (ст. 309, 311, 314)

8. Значение судебной практики в гп.

Судебная практика – многократное единообразное решение судами одной и той же категории дел. В РФ судебная практики не является источником гражданского права.

Судебная практика имеет огромное значение для выработки единообразного понимания и применения гражданского законодательства судебными органами, без чего невозможно обеспечить законность и правопорядок в обществе. Одной из целей высших судебн орг выступает толкование нормативных предписаний, содержащихся в законодательных актах.

К высшим судебным орг мы относим: ВС РФ, КС РФ и Европейский суд по правам человека.

Несмотря на то, что законодатель не относит к источникам права постановления высших судебн орг, они в определенных случаях выполняют такую роль (устраняют пробел, наполняют иным смыслом норму права и т.п.), их игнорирование судьями может повлечь вынесение незаконного и необоснованного итогового постановления. Законодатель в ГПК РФ установил норму, позволяющую отменять или заменять судебные постановления, котор вынесены ввиду нарушения или неправильного применения норм права (ст 30 ГПК), с нарушением норм материального или процессуального права (ст 387 ГПК) и т.д.

Вышеуказанные нормативные положения явл специфическим видом ответственности за ненадлежащую реализацию постановлений высших судебн орг судами общей юрисдикции.

Существует необходимость приведения законодательства к разъяснительной практике высших судебных орг к единообразию.

9. Понятие гражданского правоотношения и его особенности.

Гражданское правоотношение – урегулированное нормами ГП имущественное или личное неимущественное отношение, участники которого имеют юр права и обязанности по отношению друг к другу.

Признаки:

1. складывается между равными субъектами

2. основным юр фактом, определяющим возникновение, изменение и прекращение гражд правоотношений явл договор

3. защищаются мерами компенсационно-восстановительного характера

4. форма защиты прав и обязанностей – судебная (юрисдикционная).

Особенности:

- Субъекты правоотношений - лица, независимые друг от друга обособленные в имущественном и организационном отношении.

-Широкий круг субъектов — индивидуальных и коллективных.

-Участники правоотношений юридически равны. Обязанное лицо не подчинено управомоченному, а лишь связано конкретной обязанностью.

-Множественность объектов гражданских правоотношений (вещи, работы и услуги, информация, результаты интеллектуальной деятельности, нематериальные блага).

-Возможность установить содержание гражданского правоотношения по соглашению сторон.

-Применение в качестве правовых гарантий осуществления субъектами ГПрав и обязанностей и ответственности и для защиты нарушенных прав за неисполнение обязанностей мер имущественного характера (возмещение убытков и взыскание неустойки).

-Возникновение, изменение и прекращение гражданских правоотношений происходит в связи с особыми жизненными обстоятельствами, юр фактами.

-Возможность возникновения гражданских правоотношений по основаниям, прямо законом не предусмотренным, но не противоречащим ему.

-Преимущественно судебный характер защиты нарушенных прав.

-Свобода договора – возможность самостоятельного определения конкретного правоотношения, в котором субъект желает участвовать.