Способы обеспечения исполнения обязательств: понятия и виды

Обеспечение исполнения обязательств - это использование установленных законом или договором обеспечительных мер имущественного характера, стимулирующих должника к исполнению обязательства и (или) иным образом гарантирующих защиту имущественного интереса кредитора в случае неисправности должника.

Исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием вещи должника, поручительством, независимой гарантией, задатком, обеспечительным платежом и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Понятие неустойки

1. На случай неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности при просрочке исполнения, законом или договором может быть предусмотрена обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму (неустойку), размер которой может быть установлен в твердой сумме - штраф или в виде периодически начисляемого платежа - пени.

Таким образом, выделяют два основных вида неустойки:

- договорная - предусмотренная договором между сторонами (обычно в виде пени или штрафов);

- законная - установленная законом.

По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков. Обратим внимание, что согласно п. 1 ст. 394 ГК РФ если за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства установлена неустойка, то убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой (зачетная неустойка). Законом или договором могут быть предусмотрены случаи, когда допускается взыскание только неустойки, но не убытков (исключительная неустойка), или когда убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки (штрафная неустойка), или когда по выбору кредитора могут быть взысканы либо неустойка, либо убытки (альтернативная неустойка).

По смыслу комментируемой статьи, как разъяснил Пленум ВС РФ (см. Постановление от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств"), истец вправе требовать присуждения неустойки по день фактического исполнения обязательства (в частности, фактической уплаты кредитору денежных средств, передачи товара, завершения работ). Законом или договором может быть установлен более короткий срок для начисления неустойки, либо ее сумма может быть ограниченна (например, п. 6 ст. 16.1 ФЗ от 25.04.2002 N 40-ФЗ "Об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств".

Присуждая неустойку, суд по требованию истца в резолютивной части решения указывает сумму неустойки, исчисленную на дату вынесения решения и подлежащую взысканию, а также то, что такое взыскание производится до момента фактического исполнения обязательства.

Расчет суммы неустойки, начисляемой после вынесения решения, осуществляется в процессе исполнения судебного акта судебным приставом-исполнителем, а в случаях, установленных законом, - иными органами, организациями, в том числе органами казначейства, банками и иными кредитными организациями, должностными лицами и гражданами (ч. 1 ст. 7, ст. 8, п. 16 ч. 1 ст. 64 и ч. 2 ст. 70 ФЗ от 02.10.2007 N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве"). В случае неясности судебный пристав-исполнитель, иные лица, исполняющие судебный акт, вправе обратиться в суд за разъяснением его исполнения, в том числе по вопросу о том, какая именно сумма подлежит взысканию с должника (ст. 202 ГПК РФ, ст. 179 АПК РФ).

При этом день фактического исполнения нарушенного обязательства, в частности день уплаты задолженности кредитору, включается в период расчета неустойки.

На правомерность условия об удержании неустойки указано Президиумом ВАС РФ в Постановлениях от 19.06.2012 N 1394/12, от 10.07.2012 N 2241/12. Как разъяснил ВАС РФ, если в договоре предусмотрено условие об удержании неустойки из суммы, подлежащей уплате за работы, то в силу п. 1 ст. 407 ГК РФ такое удержание следует рассматривать в качестве самостоятельного способа прекращения обязательств. При этом такое удержание следует отличать от зачета встречных однородных требований, являющегося односторонней сделкой и осуществляемого по правилам ст. 410 ГК РФ

2. Пункт 2 комментируемой статьи предусматривает, что кредитор не вправе требовать уплаты неустойки, если должник не несет ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства.

Здесь также следует учесть, что лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности. Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства. Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство (см. ст. 401 ГК РФ).

Статья 331. Форма соглашения о неустойке

Комментарий к статье 331

1. Соглашение о неустойке должно быть заключено в письменной форме по правилам, установленным п. п. 2, 3 ст. 434 ГК РФ, независимо от формы основного обязательства. Несоблюдение письменной формы такого соглашения влечет его ничтожность (п. 2 ст. 162, п. 2 ст. 168 ГК РФ) (см. п. 63 Постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств").

Статья 332. Законная неустойка

Комментарий к статье 332

1. Законная неустойка - это неустойка, предусмотренная законом в отношении какого-либо обязательства.

Так, например, в соответствии с п. 2 ст. 115 СК РФ при образовании задолженности по вине лица, обязанного уплачивать алименты по решению суда, виновное лицо уплачивает получателю алиментов неустойку в размере одной второй процента от суммы невыплаченных алиментов за каждый день просрочки. Получатель алиментов вправе также взыскать с виновного в несвоевременной уплате алиментов лица, обязанного уплачивать алименты, все причиненные просрочкой исполнения алиментных обязательств убытки в части, не покрытой неустойкой.

Согласно ст. 120 ВзК РФ за просрочку доставки пассажира, багажа или груза в пункт назначения перевозчик уплачивает штраф в размере двадцати пяти процентов установленного федеральным законом минимального размера оплаты труда за каждый час просрочки, но не более чем пятьдесят процентов провозной платы, если не докажет, что просрочка имела место вследствие непреодолимой силы, устранения неисправности воздушного судна, угрожающей жизни или здоровью пассажиров воздушного судна, либо иных обстоятельств, не зависящих от перевозчика.

В силу ч. 2 ст. 18 ВК РФ несвоевременное внесение водопользователем платы за пользование водным объектом влечет за собой уплату пеней в размере одной стопятидесятой действующей на день уплаты пеней ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, но не более чем в размере двух десятых процента за каждый день просрочки. Пеня начисляется за каждый календарный день просрочки исполнения обязанности по внесению водопользователем платы за пользование водным объектом начиная со следующего за определенным в договоре водопользования днем внесения платы за пользование водным объектом.

Из п. 1 комментируемой статьи следует, что кредитор вправе требовать уплаты законной неустойки, независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон.

2. Если размер неустойки установлен законом, то в силу п. 2 комментируемой статьи он не может быть по заранее заключенному соглашению сторон уменьшен, но может быть увеличен, если такое увеличение законом не запрещено.

Так, например, не допускается увеличение размера неустоек (пеней), установленных ч. 14 ст. 155 ЖК РФ за несвоевременное и/или неполное внесение лицами платы за жилое помещение и коммунальные услуги (см. п. 61 Постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств").

Статья 333. Уменьшение неустойки

Комментарий к статье 333

1. В силу п. 1 комментируемой статьи подлежащая уплате неустойка, установленная законом или договором, в случае ее явной несоразмерности последствиям нарушения обязательства, может быть уменьшена в судебном порядке.

В Определениях от 15.01.2015 N 6-О и от 15.01.2015 N 7-О Конституционный Суд РФ выявил смысл положений п. 1 комментируемой статьи, отметив, что оспоренные положения не допускают возможности решения судом вопроса о снижении размера неустойки по мотиву явной несоразмерности последствиям нарушения обязательства без представления ответчиками доказательств, подтверждающих такую несоразмерность, без предоставления им возможности для подготовки и обоснования своих доводов и без обсуждения этого вопроса в судебном заседании (см. решение КС РФ от 23.04.2015 "Об утверждении обзора практики Конституционного Суда Российской Федерации за первый квартал 2015 года").

Пленум ВС РФ в Постановлении от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" уточнил, что заранее установленные условия договора о неприменении или ограничении применения комментируемой статьи являются ничтожными.

По смыслу ст. 332 ГК РФ и комментируемой статьи установление в договоре максимального или минимального размера (верхнего или нижнего предела) неустойки не являются препятствием для снижения ее судом. При этом заявление ответчика о явной несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства само по себе не является признанием долга либо факта нарушения обязательства.

Если должником является коммерческая организация, индивидуальный предприниматель, а равно некоммерческая организация при осуществлении ею приносящей доход деятельности, снижение неустойки судом допускается только по обоснованному заявлению такого должника, которое может быть сделано в любой форме. При взыскании неустойки с иных лиц правила комментируемой статьи могут применяться не только по заявлению должника, но и по инициативе суда, если усматривается очевидная несоразмерность неустойки последствиям нарушения обязательства. В этом случае суд при рассмотрении дела выносит на обсуждение обстоятельства, свидетельствующие о такой несоразмерности (ст. 56 ГПК РФ, ст. 65 АПК РФ). При наличии в деле доказательств, подтверждающих явную несоразмерность неустойки последствиям нарушения обязательства, суд уменьшает неустойку по правилам комментируемой статьи.

2. При оценке соразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства необходимо учитывать, что никто не вправе извлекать преимущества из своего незаконного поведения, а также то, что неправомерное пользование чужими денежными средствами не должно быть более выгодным для должника, чем условия правомерного пользования.

В силу п. 2 комментируемой статьи снижение размера договорной неустойки, подлежащей уплате коммерческой организацией, индивидуальным предпринимателем, а равно некоммерческой организацией, нарушившей обязательство при осуществлении ею приносящей доход деятельности, допускается в исключительных случаях, если она явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства и может повлечь получение кредитором необоснованной выгоды.

Доказательствами обоснованности размера неустойки могут служить, в частности, данные о среднем размере платы по краткосрочным кредитам на пополнение оборотных средств, выдаваемым кредитными организациями лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность, либо платы по краткосрочным кредитам, выдаваемым физическим лицам, в месте нахождения кредитора в период нарушения обязательства, а также о показателях инфляции за соответствующий период.

Установив основания для уменьшения размера неустойки, суд снижает сумму неустойки.

Заявление ответчика о применении положений комментируемой статьи может быть сделано исключительно при рассмотрении дела судом первой инстанции или судом апелляционной инстанции в случае, если он перешел к рассмотрению дела по правилам производства в суде первой инстанции (ч. 5 ст. 330, ст. 387 ГПК РФ, ч. 6.1 ст. 268, ч. 1 ст. 286 АПК РФ).

Если уменьшение неустойки допускается по инициативе суда, то вопрос о таком уменьшении может быть также поставлен на обсуждение сторон судом апелляционной инстанции независимо от перехода им к рассмотрению дела по правилам производства в суде первой инстанции (ч. ч. 1 и 2 ст. 330 ГПК РФ, ч. ч. 1 и 2 ст. 270 АПК РФ).

Бремя доказывания несоразмерности неустойки и необоснованности выгоды кредитора возлагается на ответчика. Несоразмерность и необоснованность выгоды могут выражаться, в частности, в том, что возможный размер убытков кредитора, которые могли возникнуть вследствие нарушения обязательства, значительно ниже начисленной неустойки (ч. 1 ст. 56 ГПК РФ, ч. 1 ст. 65 АПК РФ). Доводы ответчика о невозможности исполнения обязательства вследствие тяжелого финансового положения, наличия задолженности перед другими кредиторами, наложения ареста на денежные средства или иное имущество ответчика, отсутствия бюджетного финансирования, неисполнения обязательств контрагентами, добровольного погашения долга полностью или в части на день рассмотрения спора, выполнения ответчиком социально значимых функций, наличия у должника обязанности по уплате процентов за пользование денежными средствами (например, на основании ст. ст. 317.1, 809, 823 ГК РФ) сами по себе не могут служить основанием для снижения неустойки.

3. Правила комментируемой статьи не затрагивают право должника на уменьшение размера его ответственности на основании ст. 404 ГК РФ. То есть, если неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства произошло по вине обеих сторон либо кредитор умышленно или по неосторожности содействовал увеличению размера неустойки либо действовал недобросовестно, размер ответственности должника может быть уменьшен судом по этим основаниям в соответствии с положениями ст. 404 ГК РФ, что в дальнейшем не исключает применение комментируемой статьи.

Правила комментируемой статьи не затрагивают право кредитора на возмещение убытков в случаях, предусмотренных ст. 394 ГК РФ.

Также нужно учесть, что правила комментируемой статьи и п. 6 ст. 395 ГК РФ не применяются при взыскании процентов, начисляемых по ст. 317.1 ГК РФ. Правила п. 6 ст. 395 ГК РФ не применяются при уменьшении неустойки, установленной за нарушение неденежного обязательства, если иное не предусмотрено законом.

Обратим внимание, что если заявлены требования о взыскании неустойки, установленной договором в виде сочетания штрафа и пени за одно нарушение, а должник просит снизить ее размер на основании комментируемой статьи, то суд рассматривает вопрос о соразмерности неустойки последствиям нарушения обязательств исходя из общей суммы штрафа и пени.

§ 3. Залог

1. Общие положения о залоге

Статья 334. Понятие залога

Комментарий к статье 334

1. В комментируемой статье в раскрытии термина "залог" указывается на право залогодержателя получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества (предмета залога) не только за неисполнение должником залогового обязательства, но и в случае ненадлежащего исполнения такого обязательства; исключено положение, устанавливающее особые случаи, установленные законом, когда общая норма об обращении взыскания залогодержателя на заложенное имущество по залоговому обязательству должника в преимущественном порядке перед другими кредиторами не применяется, т.е. действие правового регулирования норм о залоге расширено.

В п. 1 комментируемой статьи приводится следующее понятие залога: в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества (предмета залога) преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит заложенное имущество (залогодателя).

Исходя из ст. 314 ГК РФ, если залогом обеспечено обязательство, которое не предусматривает срока его исполнения и не содержит условий, позволяющих определить этот срок, либо обязательство, срок исполнения которого определен моментом востребования, залогодержатель вправе обратить взыскание на предмет залога в случае, если должник не исполнил обеспеченное залогом обязательство в семидневный срок со дня предъявления кредитором требования о его исполнении (если обязанность исполнения в другой срок не вытекает из закона, иных правовых актов, условий обязательства, обычаев или существа обязательства. Установлено, что предмет залога может быть передан залогодержателю (оставлен у залогодержателя) в установленном законом порядке и случаях (ГК РФ и иные законы) (абз. 2 п. 17 Постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 N 10 "О некоторых вопросах применения законодательства о залоге").

2. В развитие положений п. 1 комментируемой статьи в п. 2 раскрывается преимущественное право залогодержателя перед другими кредиторами залогодателя получить удовлетворение обеспеченного залогом требования также за счет:

а) страхового возмещения за утрату или повреждение заложенного имущества независимо от того, в чью пользу оно застраховано, если только утрата или повреждение произошли не по причинам, за которые залогодержатель отвечает.

Таким образом, преимущественное право залогодержателя при удовлетворении обеспеченного залогом требования обусловлено наличием договора страхования в отношении предмета залога от риска утраты (гибели), недостачи или повреждения определенного имущества (ст. 930 ГК РФ). Залогодержатель получает при наступлении страхового случая страховое возмещение, когда страхователем или выгодоприобретателем по договору страхования заложенного имущества является залогодержатель (п. 1 ст. 929 ГК РФ). В ином случае, когда предмет залога застрахован в пользу залогодателя, залогодержатель имеет преимущественное право перед другими кредиторами залогодателя предъявить требование об удовлетворении из сумм, причитающихся залогодателю страхового возмещения (п. 2 ст. 334 ГК РФ).

Так, согласно п. п. 1, 2 ст. 138 ФЗ от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" определяется порядок удовлетворения требований кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника. Из средств, вырученных от реализации предмета залога, 70% направляется на погашение требований кредитора по обязательству, обеспеченному залогом имущества должника, но не более чем основная сумма задолженности по обеспеченному залогом обязательству и причитающихся процентов. В случае, если залогом имущества должника обеспечиваются требования конкурсного кредитора по кредитному договору, из средств, вырученных от реализации предмета залога, 80% направляется на погашение требований конкурсного кредитора по кредитному договору, обеспеченному залогом имущества должника, но не более чем основная сумма задолженности по обеспеченному залогом обязательству и причитающихся процентов;

б) причитающегося залогодателю возмещения, предоставляемого взамен заложенного имущества.

Право собственности прекращается при отчуждении собственником своего имущества другим лицам, отказе собственника от права собственности, гибели или уничтожении имущества и при утрате права собственности на имущество в иных случаях, предусмотренных законом (п. 1 ст. 235 ГК РФ). Речь в диспозиции комментируемой статьи идет о прекращении права собственности на предмет залога у залогодержателя помимо его воли, в силу чего обращение взыскания на него залогодержателем, равно как и оставление у себя, становится невозможным.

Например, если право собственности залогодателя на имущество, являющееся предметом залога, прекращается по основаниям и в порядке, которые установлены законом, вследствие:

- изъятия (выкупа) для государственных или муниципальных нужд. В соответствии со ст. 240 ГК РФ выкуп бесхозяйственно содержимых культурных ценностей осуществляется в случаях, когда собственник культурных ценностей, отнесенных в соответствии с законом к особо ценным и охраняемым государством, бесхозяйственно содержит эти ценности, что грозит утратой ими своего значения, такие ценности по решению суда могут быть изъяты у собственника путем выкупа государством или продажи с публичных торгов;

- реквизиции, т.е. изъятия у собственника имущества в случаях стихийных бедствий, аварий, эпидемий, эпизоотий и при иных обстоятельствах, носящих чрезвычайный характер в интересах общества по решению государственных органов в порядке и на условиях, установленных законом, с выплатой ему стоимости имущества (ст. 242 ГК РФ);

- национализации, т.е. обращения в государственную собственность имущества, находящегося в собственности граждан и юридических лиц, осуществляемой на основании закона с возмещением стоимости этого имущества и других убытков в порядке, установленном ст. 306 ГК РФ (ст. 235 ГК РФ).

- иных случаях, предусмотренных законом;

в) причитающихся залогодателю или залогодержателю доходов от использования заложенного имущества третьими лицами;

г) имущества, причитающегося залогодателю при исполнении третьим лицом обязательства, право требовать исполнения которого является предметом залога.

По общему правилу залогодержатель вправе требовать причитающиеся ему денежные суммы или иное имущество непосредственно от обязанного лица. Иное может быть установлено законом или предусмотрено договором.

3. В п. 3 комментируемой статьи предусматривается общее правило, согласно которому право на полное удовлетворение требования залогодержателя не прекращается недостаточностью суммы, вырученной в результате обращения взыскания на заложенное имущество, для погашения такого требования. Залогодержатель имеет право на удовлетворение требования в непогашенной части за счет иного имущества должника. Вместе с тем преимущественного права, основанного на залоге, в связи с заявленным требованием на удовлетворение оставшейся непогашенной части, не возникает, т.е. право на удовлетворение непогашенных сумм залогодержателю при недостаточности средств, полученных в результате обращения взыскания на предмет залога, может быть реализовано в общем порядке. Иное может быть предусмотрено законом или в договоре.

Устанавливается обязанность возвращения сумм, вырученных в результате обращения взыскания на заложенное имущество, когда имеется превышение размера обеспеченного залогом требования залогодержателя: залогодатель получает разницу между суммой, полученной в результате реализации заложенного имущества, и размером удовлетворения требования залогодержателя. Следует учитывать императивный характер этого положения, поскольку он не может быть изменен соглашением сторон. Например, залогодатель подписывает соглашение об отказе в получении такой разницы. Оно является ничтожным.

Согласно п. 2 ст. 167 ГК РФ установлены последствия признания сделки недействительной. Так, при недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) возместить его стоимость, если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом. Общие нормы о недействительных сделках содержатся в ст. 166 ГК РФ: ничтожная сделка - это сделка, которая недействительна по основаниям, установленным законом независимо от признания ее таковой судом (п. 1).

В Постановлении Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 N 10 "О некоторых вопросах применения законодательства о залоге" (см. п. 27) указано, что в договоре о залоге может содержаться общая оценка нескольких движимых вещей (имущественных прав (требований)) или недвижимых вещей, являющихся предметом залога. В этом случае взыскание обращается на все заложенное движимое или недвижимое имущество, которому дана общая оценка, с последующей его реализацией только в целом (п. 2 ст. 340 ГК РФ). Суд вправе обратить взыскание на часть предмета залога, если залогодатель докажет, что денежных средств, вырученных от продажи части заложенного имущества, будет достаточно для полного удовлетворения требований залогодержателя, а также представит документы, подтверждающие рыночную стоимость отдельных движимых вещей (имущественных прав (требований)) или недвижимых вещей, на которые залогодателем предлагается обратить взыскание.

4. Законодатель устанавливает правовое регулирование, основанное на общих требованиях к предмету залога и на специальном правовом режиме залога, обусловленном правилами ГК РФ о конкретных видах залога. Особенности правового регулирования отдельных видов залога содержатся в ст. ст. 357 - 358.17 ГК РФ, к которым применяются общие правила, если иное не установлено специальными нормами об этих видах залога.

Залог недвижимого имущества (ипотека) урегулирован правилами, содержащимися в ГК РФ о вещных правах, а в части, не урегулированной указанными правилами, - ФЗ от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)".

К залогу недвижимого имущества, возникающему на основании федерального закона при наступлении указанных в нем обстоятельств (ипотека в силу закона), соответственно применяются правила о залоге, возникающем в силу договора об ипотеке, если федеральным законом не установлено иное (п. 2 ст. 1 ФЗ от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)"). Согласно п. 3 ст. 1 указанного Закона общие правила о залоге, содержащиеся в ГК РФ, применяются к отношениям по договору об ипотеке в случаях, когда ГК РФ или ФЗ от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" не установлены иные правила.

5. Пункт 5 комментируемой статьи устанавливает права и обязанности залогодержателя за кредитором или иным управомоченным лицом, в чьих интересах был наложен запрет на распоряжение имуществом с момента вступления в силу решения суда, которым требования таких кредитора или иного управомоченного лица были удовлетворены. Это общее правило, которое может быть иным, если иное вытекает из существа отношений залога. Последствия совершения сделки в отношении имущества, распоряжение которым запрещено или ограничено, устанавливаются ст. 174.1 ГК РФ.

Такие требования подлежат удовлетворению в установленной очередности по дате, на которую соответствующий запрет считается возникшим (см. комментарий к ст. 342.1 ГК РФ).

Статья 334.1. Основания возникновения залога

Комментарий к статье 334.1

1. Комментируемая статья содержит положения об основаниях возникновения залога, к которым относится залог:

1) на основании договора;

2) на основании закона.

Залог на основании закона возникает при наступлении обстоятельств, предусмотренных в законе. В частности, нормы ГК РФ и иных федеральных законов устанавливают следующие обстоятельства:

1) в отношении обеспечения исполнения договора купли-продажи:

- в силу п. 5 ст. 488 ГК РФ, если иное не предусмотрено договором купли-продажи, с момента передачи товара покупателю и до его оплаты товар, проданный в кредит, признается находящимся в залоге у продавца для обеспечения исполнения покупателем его обязанности по оплате товара;

- согласно п. 3 ст. 489 ГК РФ к договору о продаже товара в кредит с условием о рассрочке платежа применяются правила, предусмотренные п. п. 2, 4 и 5 ст. 488 ГК РФ;

2) в отношении обеспечения исполнения выплаты ренты по договору ренты: при передаче под выплату ренты земельного участка или другого недвижимого имущества получатель ренты в обеспечение обязательства плательщика ренты приобретает право залога на это имущество (п. 1 ст. 587 ГК РФ);

3) в отношении договора хранения на товарном складе: право залога на товар имеет держатель залогового свидетельства, иной, чем держатель складского свидетельства в размере выданного по залоговому свидетельству кредита и процентов по нему с отметкой на складском свидетельстве об этом (п. 3 ст. 914 ГК РФ);

4) в отношении ипотеки жилых домов и квартир, приобретенных за счет кредита банка или иной кредитной организации, а также ипотеки земельного участка, приобретенного с использованием кредитных средств банка или иной кредитной организации либо средств целевого займа (см. соответственно ст. ст. 77 и 64.1 ФЗ от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)");

5) в приватизационных отношениях государственного (муниципального) имущества: с момента передачи покупателю приобретенного в рассрочку имущества и до момента его полной оплаты указанное имущество признается находящимся в залоге для обеспечения исполнения покупателем его обязанности по оплате приобретенного государственного или муниципального имущества (см. п. 6 ст. 35 ФЗ от 21.12.2001 N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества");

6) в отношении обеспечения исполнения обязательств застройщиком по договору. Согласно ч. 1 ст. 12.1 ФЗ от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" залогом в порядке, установленном ст. ст. 13 - 15 данного Закона, должно обеспечиваться исполнение следующих обязательств застройщика по всем договорам, заключенным для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости на основании одного разрешения на строительство:

- возврат денежных средств, внесенных участником долевого строительства, в случаях, предусмотренных указанным Законом и (или) договором;

- уплата участнику долевого строительства денежных средств, причитающихся ему в возмещение убытков и (или) в качестве неустойки (штрафа, пеней) вследствие неисполнения, просрочки исполнения или иного ненадлежащего исполнения обязательства по передаче объекта долевого строительства, и иных причитающихся ему в соответствии с договором и (или) федеральными законами денежных средств.

Залог имущества также применяется в налоговых отношениях - как один из возможных способов обеспечения исполнения обязанности по уплате налогов и сборов (с 01.01.2017 также страховых сборов). В силу п. 2 ст. 73 НК РФ залог имущества оформляется договором между налоговым органом и залогодателем. При этом случаи, допускающие применение залога, предусматриваются непосредственно самим НК РФ (см. п. 1 ст. 72). Залогодателем может быть как сам налогоплательщик или плательщик сбора, так и третье лицо. Согласно п. 7 ст. 73 НК РФ к правоотношениям, возникающим при установлении залога в качестве способа обеспечения исполнения обязанностей по уплате налогов, сборов, страховых взносов, применяются положения гражданского законодательства, если иное не предусмотрено законодательством о налогах и сборах.

В ст. 367 КТМ РФ закреплены требования, которые обеспечиваются морским залогом на судно (см. также ст. ст. 368 - 373 КТМ РФ).

2. По общему правилу законодатель не делает различий в применении правовых норм, регулирующих отношения по залогу от оснований возникновения залога (закон или договор). Отличные правила могут быть прямо указаны в законе: правила, установленные для залога, возникающему на основании закона, применяются только для данного случая залога и не подлежат применению для залога, возникшего на основании договора). В соответствии со ст. 379 КТМ РФ установлено преимущественное удовлетворение требований, вытекающих из обязательств, обеспеченных ипотекой судна или строящегося судна, которые носят императивный характер.

3. В п. 3 комментируемой статьи предусмотрена возможность заключения соглашения о залоге между залогодателем и залогодержателем, если залог возник на основании закона. Такое соглашение позволяет урегулировать залоговые отношения между сторонами.

Требования, предъявляемые к форме соглашения о залоге, регулируются положениями ст. 339 ГК РФ, устанавливающими требования к форме договора залога (см. комментарий к ней).

Статья 335. Залогодатель

Комментарий к статье 335

1. Залогодержатель - это лицо, которому предоставляется имущество в залог. Он выступает как кредитор по залоговому обязательству.

Залогодатель - это лицо, которое передает в залог имущество, включая вещи и имущественные права (см. комментарий к ст. 336 ГК РФ).

В качестве залогодателя может выступать:

1) должник;

2) третье лицо.

Установлено, что применяются положения о поручительстве между залогодателем, должником и залогодержателем (ст. ст. 364 - 367 ГК РФ), если залогодателем является третье лицо, если законом или соглашением между соответствующими лицами не предусмотрено иное. Указанные статьи предусматривают:

а) право поручителя на возражения против требования кредитора (ст. 364 ГК РФ);

б) права поручителя, исполнившего обязательство (ст. 365 ГК РФ);

в) обязанность должника известить поручителя об исполнении обязательства (ст. 366 ГК РФ);

г) основания прекращения поручительства (ст. 367 ГК РФ).

Если залогодатель не выступает как должник, которым является третье лицо, то залогодержатель вправе удовлетворить свое требование к залогодателю в сумме ограниченной предметом залога. В случае недостаточности стоимости предмета залога для удовлетворения требования залогодержателя залогодателем в таком случае требование можно предъявить к должнику, которое подлежит удовлетворению за счет иного имущества в общем порядке. Судебная практика придерживается этой позиции. Так, при недостаточности вырученных средств для покрытия требований кредитора (залогодержателя) последний имеет право, при отсутствии иного указания в законе или договоре, получить недостающую сумму из прочего имущества должника (п. 5 ст. 350 ГК РФ). Если залогодателем выступает третье лицо, не являющееся должником по основному договору, его обязательства перед залогодержателем не могут превышать сумму, вырученную от реализации заложенного имущества (п. 7 информационного письма Президиума ВАС РФ от 15.01.1998 N 26 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о залоге").

2. В залог имущество может быть передано следующими лицами:

1) собственником;

2) управомоченным лицом, обладающим вещными правами на имущество, - в случаях, установленных ГК РФ (см., например, ст. ст. 295, 296, 297, 298).

Собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц, в том числе отчуждать свое имущество в собственность другим лицам, передавать им, оставаясь собственником, права владения, пользования и распоряжения имуществом, отдавать имущество в залог и обременять его другими способами, распоряжаться им иным образом (п. 2 ст. 209 ГК РФ).

В силу абз. 2 п. 2 комментируемой статьи если вещь передана в залог залогодержателю лицом, которое не являлось ее собственником или иным образом не было надлежаще управомочено распоряжаться имуществом, о чем залогодержатель не знал и не должен был знать (добросовестный залогодержатель), то собственник заложенного имущества имеет права и несет обязанности залогодателя, предусмотренные ГК РФ, другими законами и договором залога.

Исключение из указанного правила составляют случаи (абз. 3 п. 2 комментируемой статьи), когда вещь, переданная в залог, выбывает из владения собственника или иного лица, предоставленного ему собственником во владение: а) ввиду утраты до такой передачи; б) при хищении; в) иным образом выбыла из их владения помимо их воли.

3. Согласно п. 3 комментируемой статьи если предметом залога является имущество, на отчуждение которого требуется согласие или разрешение другого лица либо уполномоченного органа, то такое же согласие или такое же разрешение необходимо для передачи этого имущества в залог. Исключение составляют случаи, когда залог возникает в силу закона.

Так, например, в соответствии со ст. 78 ФЗ от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" необходимо получение одобрения крупной сделки общим собранием акционеров или советом директоров (наблюдательным советом). В п. 4 ст. 6 ФЗ от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" закреплено, что право аренды может быть предметом ипотеки с согласия арендодателя, если федеральным законом или договором аренды не предусмотрено иное. В случаях, предусмотренных п. 3 ст. 335 ГК РФ, необходимо также согласие собственника арендованного имущества или лица, имеющего на него право хозяйственного ведения.

4. В п. 4 комментируемой статьи определены правовые последствия неисполнения обеспеченного залогом обязательства при правопреемстве:

1) если имущество залогодателя, являющееся предметом залога, перешло в порядке правопреемства к нескольким лицам, то каждый из правопреемников (приобретателей имущества) несет вытекающие из залога последствия неисполнения обеспеченного залогом обязательства соразмерно перешедшей к нему части указанного имущества;

2) если предмет залога неделим или по иным основаниям остается в общей собственности правопреемников, они становятся солидарными созалогодателями.

Статья 335.1. Созалогодержатели

Комментарий к статье 335.1

1. Согласно п. 1 комментируемой статьи созалогодержатели - это два и более залогодержателя, у которых находится предмет залога в обеспечение исполнения разных обязательств, в которых они выступают как самостоятельные кредиторы, при равенстве их прав по старшинству. Нормы статьи регулируют правоотношения между созалогодержателями: права на предмет залога, порядок распределения вырученных денежных средств между залогодержателями в случае реализации предмета залога, основания реализации прав залогодержателей.

Каждый из созалогодержателей вправе самостоятельно осуществлять права и обязанности залогодержателя. Это положение является диспозитивным (иное может быть закреплено законом или по соглашению между созалогодержателями).

В случае обращения взыскания на предмет залога, находящийся в залоге у созалогодержателей, подлежат применению следующие правила:

1) допускается последующий залог при отсутствии запрета в законе. Последующий договор залога заключается с соблюдением условий, определяемых в предшествующем договоре залога. При нарушении такого положения залогодержатель вправе требовать от залогодателя возмещения причиненных этим убытков. Размер убытков должен быть доказан (см. п. 10 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.01.2002 N 67);

2) обеспечивается защита прав последующего залогодержателя в связи с изменением предшествующего договора залога после заключения последующего договора залога, если это влечет ухудшение обеспечения требования последующего залогодержателя и произведено без его согласия. При этом изменение предшествующего договора залога следует после заключения последующего договора залога, если последующий договор залога заключен с соблюдением условий, предусмотренных для него предшествующим договором залога, или такие условия не были предусмотрены предшествующим договором залога. В п. 6 ст. 342.1 ГК РФ отмечается также, что изменение предшествующего договора залога не затрагивает права последующего залогодержателя.

Диспозитивной нормой закрепляется порядок распределения денежных сумм, вырученных от реализации предмета залога. Такие суммы распределяются между созалогодержателями пропорционально размерам их требований, обеспеченных залогом. Иное может быть определено в соглашении между ними или следовать из существа отношений между созалогодержателями.

2. По общему правилу солидарные или долевые кредиторы по обязательству, исполнение которого обеспечено залогом, являются солидарными созалогодержателями по такому залогу. Иные положения могут быть установлены законом или соглашением между солидарными созалогодержателями.

К отношениям, возникающим при обращении взыскания на предмет залога, который находится у солидарных созалогодержателей, применяются правила п. 6 ст. 342.1 ГК РФ.

Порядок распределения полученных при реализации предмета залога денежных сумм между созалогодержателями как:

а) солидарными кредиторами по основному обязательству состоит в следующем: солидарный кредитор, получивший исполнение от должника, обязан возместить причитающееся другим кредиторам в равных долях, если иное не вытекает из отношений между ними (п. 4 ст. 326 ГК РФ). Значит, солидарный созалогодержатель, получивший исполнение, обязан возместить другим солидарным созалогодержателям в равных долях;

б) долевыми кредиторами по основному обязательству состоит в следующем: такие суммы распределяются между ними пропорционально размерам их требований, обеспеченных залогом, если иное не предусмотрено договором между ними.

Оценивая условия соглашения о внесудебном порядке обращения взыскания на заложенное имущество, следует учитывать, что законом предусмотрены случаи, когда взыскание на предмет залога может быть обращено исключительно в судебном порядке. Соответствующие положения содержатся, в частности, в п. 6 ст. 349 ГК РФ, п. 2 ст. 55 ФЗ от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)", п. 1 ст. 18.1 ФЗ от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", п. 1 ст. 15 ФЗ от 11.11.2003 N 152-ФЗ "Об ипотечных ценных бумагах".

Статья 336. Предмет залога

Комментарий к статье 336

1. Предметом залога может выступать любое имущество, включая вещи и имущественные права (см. комментарий к ст. ст. 128, 130 ГК РФ), за исключением:

1) имущества, на которое не допускается обращение взыскания. В силу ст. 79 ФЗ от 02.10.2007 N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве":

а) взыскание не может быть обращено на принадлежащее должнику-гражданину на праве собственности имущество, перечень которого установлен ГПК РФ (см. ст. 446 ГПК РФ, см. также комментарий к ст. 24 ГК РФ);

б) перечень имущества должника-организации, на которое не может быть обращено взыскание, устанавливается федеральным законом (см., например, п. 2 ст. 1018, п. 6 ст. 1405 ГК РФ; ст. 18.1 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате от 11.02.1993 N 4462-1; п. 5 ст. 18, ст. 23 ФЗ от 07.05.1998 N 75-ФЗ "О негосударственных пенсионных фондах"; ст. 28 ФЗ от 25.04.2002 N 40-ФЗ "Об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств"; ст. 11.3 ФЗ от 24.11.1996 N 132-ФЗ "Об основах туристской деятельности в Российской Федерации"; ст. 17 ФЗ от 11.11.2003 N 138-ФЗ "О лотереях" и др.);

в) перечень имущества должника - иностранного государства, на которое не может быть обращено взыскание, устанавливается ФЗ от 03.11.2015 N 297-ФЗ "О юрисдикционных иммунитетах иностранного государства и имущества иностранного государства в Российской Федерации";

2) требований, неразрывно связанных с личностью кредитора (в частности, требований об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и иных прав, уступка которых другому лицу запрещена законом; см. комментарий к ст. ст. 128, 150, 383 ГК РФ);

3) имущества, залог которого ограничен или запрещен законом (об ограничении оборотоспособности объектов гражданских прав см. комментарий к ст. 129 ГК РФ), например:

а) в п. 1 ст. 260 ГК РФ закреплено, что лица, имеющие в собственности земельный участок, вправе продавать его, дарить, отдавать в залог или сдавать в аренду и распоряжаться им иным образом (ст. 209 ГК РФ) постольку, поскольку соответствующие земли на основании закона не исключены из оборота или не ограничены в обороте (об ограничении оборотоспособности земельных участков см. ст. 27 ЗК РФ);

б) в п. 1 ст. 62 ФЗ от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" предусмотрено, что по договору об ипотеке могут быть заложены земельные участки постольку, поскольку соответствующие земли на основании федерального закона не исключены из оборота или не ограничены в обороте;

в) в силу п. 2 ст. 275 ГК РФ сервитут не может быть самостоятельным предметом купли-продажи, залога и не может передаваться каким-либо способом лицам, не являющимся собственниками недвижимого имущества, для обеспечения использования которого сервитут установлен;

г) согласно ст. 5 ФЗ от 24.07.2002 N 111-ФЗ "Об инвестировании средств для финансирования накопительной пенсии в Российской Федерации" средства пенсионных накоплений являются собственностью Российской Федерации, не подлежат изъятию в бюджеты всех уровней, не могут являться предметом залога или иного обеспечения обязательств собственника указанных средств и субъектов отношений по формированию и инвестированию средств пенсионных накоплений, а также других участников процесса инвестирования средств пенсионных накоплений;

д) абз. 2 п. 4 ст. 73 НК РФ установлено, что предметом залога по договору между налоговым органом и залогодателем не может быть предмет залога по другому договору;

е) п. 3 ст. 4 ФЗ от 29.12.1994 N 79-ФЗ "О государственном материальном резерве" обозначено, что запасы материальных ценностей государственного резерва независимо от места размещения таких запасов, здания, сооружения и другое имущество организаций, входящих в систему государственного резерва, а также земельные участки, на которых эти организации расположены, и участки недр, которые используются для хранения материальных ценностей государственного резерва, являются федеральной собственностью и не могут быть использованы в качестве предмета залога;

ж) согласно ч. 6 ст. 3 ФЗ от 21.07.2005 N 115-ФЗ "О концессионных соглашениях" передача концессионером в залог объекта концессионного соглашения или его отчуждение не допускается;

з) в ст. 28 Закона РФ от 15.04.1993 N 4804-1 "О вывозе и ввозе культурных ценностей" установлено, что временно вывозимые культурные ценности, постоянно хранящиеся в государственных и муниципальных музеях, архивах, библиотеках, иных государственных хранилищах, не могут быть использованы в качестве обеспечения кредита или служить предметом залога.

2. Положения п. 2 комментируемой статьи предусматривают возможность установления залоговых отношений на имущество, которое будет приобретено залогодателем в будущем. Данное правило распространяется как на случаи возникновения залога на основании договора, так и на основании закона.

Подобное положение ранее существовало в российском правопорядке и закреплялось в п. 3 ст. 4 Закона РФ от 29.05.1992 N 2872-1 "О залоге" (утратил силу), согласно которому залог мог устанавливаться в отношении требований, которые возникнут в будущем, при условии, если стороны договорятся о размере обеспечения залогом таких требований.

Возможность включения в договор залога предмета, который будет приобретен в будущем, также вытекает из положений п. 2 ст. 341 ГК РФ: если предметом залога является имущество, которое будет создано или приобретено залогодателем в будущем, залог возникает у залогодержателя с момента создания или приобретения залогодателем соответствующего имущества, за исключением случая, когда законом или договором предусмотрено, что оно возникает в иной срок.

Такой подход характерен для англо-американской практики, согласно которой залог может обеспечиваться как имеющимися объектами гражданских прав залогодателя или третьего лица (без определения признаков конкретного объекта залога), так и теми объектами, которые возникнут у залогодателя в будущем. Так, Р.С. Бевзенко отмечает, что такое толкование положений ГК РФ свидетельствует о том, что отечественный законодатель в ГК РФ в качестве модели обеспечения залогом будущих требований выбрал такую конструкцию, при которой обеспечительная сделка считается заключенной с момента достижения сторонами в требуемой форме согласия по ее существенным условиям; при этом непременного наличия основного долга, для того чтобы залог считался состоявшимся, не требуется <159>.

--------------------------------

<159> См.: Бевзенко Р.С. Акцессорность обеспечительных обязательств: европейская правовая традиция и российская практика // Вестник гражданского права. 2012. N 5; URL: http://www.center-bereg.ru/b2397.html.

3. Залоговые отношения распространяются и на плоды, продукцию и доходы, полученные в результате использования залогового имущества. При этом законодатель предусматривает оговорку "в случаях, предусмотренных законом или договором".

В контексте ст. 136 ГК РФ плоды, продукция, доходы, полученные в результате использования вещи, независимо от того, кто использует такую вещь, принадлежат собственнику вещи, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами, договором или не вытекает из существа отношений.

Под плодами понимаются результаты органического развития как одушевленных (животных), так и неодушевленных (фрукты, выросшие на фруктовых деревьях) объектов. Продукция - это результат производственного использования вещи. Доходы - денежные поступления от использования вещи, вовлечения ее в гражданский оборот.

Таким образом, с учетом договорных отношений, а в ряде случаев предусмотренных законом залоговые отношения распространяются не только на сам предмет залога, но и на его полезные свойства, приносящие определенную прибыль (плоды, продукцию, доходы).

4. При заключении договора залога на залогодателя возлагается обязанность предупредить залогодержателя обо всех известных ему к моменту заключения договора правах третьих лиц на предмет залога. Данное положение вытекает из основных начал гражданского законодательства, согласно которым "при установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно" и "никто не вправе извлекать преимущество из своего незаконного или недобросовестного поведения" (п. п. 3, 4 ст. 1 ГК РФ).

При этом информация о правах третьих лиц на предмет залога делается исключительно в письменной форме. Исходя из содержания данной нормы следует, что залогодатель может предупредить залогодержателя либо до заключения договора, например в период согласования условий договора, либо непосредственно в момент заключения договора залога. Перечень притязаний третьих лиц на предмет залога остается открытым. Закрепление данного положения выступает существенной гарантией для залогодержателя либо впоследствии отказаться от заключения основного договора, обеспечиваемого договором залога, либо изменить условия основного договора.

Аналогичное требование закреплено и в ст. 12 ФЗ от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)", согласно которой при заключении договора об ипотеке залогодатель обязан в письменной форме предупредить залогодержателя обо всех известных ему к моменту государственной регистрации договора правах третьих лиц на предмет ипотеки (правах залога, пожизненного пользования, аренды, сервитутах и других правах).

В случае неисполнения залогодателем обязанности по предупреждению (исключительно в письменной форме) залогодержателя обо всех правах третьих лиц на предмет залога, залогодержатель вправе потребовать досрочного расторжения основного договора. Следует отметить, что в случае, если залогодатель не исполнил данную обязанность по информированию залогодержателя, последний не может требовать признания договора недействительным по данному основанию, поскольку законом установлены иные последствия данного нарушения.

Статья 337. Обеспечиваемое залогом требование

Комментарий к статье 337

1. Комментируемая статья определяет объем требований, обеспеченных залогом.

По общему правилу залогодержатель вправе удовлетворить свои требования в полном объеме, т.е. в том объеме, который существовал к моменту удовлетворения обязательств. Так, в частности, по кредитному договору залогодатель обязан уплатить как сумму основного долга и проценты по кредитному договору, так и убытки залогодержателя, возникшие в связи с просрочкой исполнения основного обязательства по договору.

Конституционный Суд РФ в Определении от 28.06.2012 N 1252-О отметил, что это соответствует существу рассматриваемых правоотношений, при которых обеспечительные права реализуются при просрочке должником исполнения, т.е. залогодатель изначально должен исходить из того, что размер обеспечиваемого требования в момент реализации обеспечительных прав может превышать сумму основного долга и процентов, подлежащих возврату при надлежащем исполнении, что позволяет залогодателю в разумных пределах предвидеть имущественные последствия предоставления обеспечения.

Вместе с тем данное положение не следует рассматривать как императив, поскольку законодателем сделана оговорка "если иное не предусмотрено законом или договором".

Таким образом, стороны залоговых отношений самостоятельно определяют тот объем требований, который будет обеспечен залогом.

Из положения п. 26 Постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 N 10 "О некоторых вопросах применения законодательства о залоге" следует, что согласно ст. 337 ГК РФ стороны договора о залоге вправе предусмотреть, что залог обеспечивает не только обязательства, возникающие из договора (например, о возврате кредита и процентов за его пользование), но также и требование о возврате полученного (требование о возмещении в деньгах стоимости полученного) по такому договору при его недействительности.

2. Требования, обеспеченные залогом, законодателем разграничены на основные требования (основная сумма долга) и дополнительные требования (дополнительные суммы).

К дополнительным требованиям в комментируемой статье отнесены проценты (см. комментарий к ст. 395 ГК РФ), неустойка (см. комментарий к ст. 330 ГК РФ), возмещение убытков (см. комментарий к ст. 15 ГК РФ), а также возмещение расходов на содержание предмета залога. При этом перечень дополнительных требований является открытым, что в свою очередь позволяет залогодержателю предъявлять и иные требования, возникшие в связи с залоговыми отношениями.

Под расходами на содержание предмета залога следует понимать расходы, возникшие именно у залогодержателя, например расходы на охрану имущества.

Согласно ст. 4 ФЗ от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" в случаях, когда залогодержатель в соответствии с условиями договора об ипотеке или в силу необходимости обеспечить сохранение имущества, заложенного по этому договору, вынужден нести расходы на его содержание и (или) охрану либо на погашение задолженности залогодателя по связанным с этим имуществом налогам, сборам или коммунальным платежам, возмещение залогодержателю таких необходимых расходов обеспечивается за счет заложенного имущества.

Возмещение расходов на содержание заложенной вещи производится в том случае, если предмет залога был передан залогодержателю. При этом возмещаются только те расходы, которые признаны необходимыми.

Статья 338. Владение предметом залога

Комментарий к статье 338

1. Комментируемая статья определяет субъекта фактического владения предметом залога, которым может выступать как залогодатель, что чаще всего и происходит, так и залогодержатель.

В зависимости от места нахождения предмета залога допускается залог как с передачей, так и без передачи заложенного имущества (вещи) залогодержателю. По общему правилу (см. п. 1 комментируемой статьи) предмет залога остается во владении у залогодателя. Поскольку данная норма имеет диспозитивный характер, стороны договора могут самостоятельно с учетом добровольного волеизъявления определить место хранения предмета залога. Кроме этого, положения ГК РФ, а также нормы иных законов, в зависимости от видов залога, могут определять субъекта владения предметом залога.

В соответствии со ст. 357 ГК РФ при залоге товаров в обороте имущество находится во владении у залогодателя, если иное не предусмотрено положениями данной статьи (см. комментарий к ст. 357 ГК РФ).

Согласно ст. 358 ГК РФ, закладываемые вещи передаются залогодержателю (см. комментарий к ст. 358 ГК РФ).

Из положений ст. 358.16 ГК РФ следует, что документарная ценная бумага передается залогодержателю, если иное не установлено законом или договором (см. комментарий к ст. 358.16 ГК РФ).

В соответствии с положениями п. 1 ст. 1 ФЗ от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" имущество, на которое установлена ипотека, остается у залогодателя в его владении и пользовании.

2. Действующее законодательство позволяет использовать некоторые механизмы, обеспечивающие публичность залога для третьих лиц при нахождении предмета залога у залогодателя.

Во-первых, п. 2 ст. 338 ГК РФ предусматривает возможность оставления предмета залога у залогодателя либо под замком и печатью залогодержателя, либо с наложением на предмет залога знаков, свидетельствующих о залоге (твердый залог).

В случае нахождения предмета залога у залогодателя под замком и печатью залогодержателя, залогодатель не может пользоваться предметом залога, при отсутствии согласия залогодержателя не вправе производить замену предмета залога. Так, согласно п. 4 ст. 357 ГК РФ при нарушении залогодателем условий залога товаров в обороте залогодержатель вправе приостановить операции с заложенными товарами до устранения нарушения путем наложения на них своих знаков и печатей.

Наложение знаков на предмет залога, свидетельствующих о залоге (твердый залог), позволяет индивидуализировать предмет залога и отличить его от других однородных с ним вещей, например при условии складского хранения. Также наложенные знаки на предмет залога информируют третьих лиц, например покупателя предмета залога, о наличии залогового обременения на данный предмет.

Во-вторых, гражданское законодательство предусматривает государственную регистрацию и учет залога, например ст. ст. 339.1, 357 ГК РФ.

3. Договором залога может быть предусмотрена возможность залогодателя передать на время во владение или в пользование третьему лицу предмета залога. Однако передача предмета залога третьему лицу не освобождает залогодателя от обязанности по содержанию и обеспечению сохранности заложенного имущества (см. комментарий к ст. 343 ГК РФ). С учетом этого такой залог рассматривается оставленным у залогодателя, и к нему применимы все последствия залога, оставленного у залогодателя.

Статья 339. Условия и форма договора залога

Комментарий к статье 339

1. Комментируемая статья определяет форму и существенные условия договора залога.

По общему правилу, предусмотренному в п. 4 ст. 421 ГК РФ, условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами. Согласно положению п. 1 ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

В контексте вышеизложенного положения п. 1 комментируемой статьи закрепляют существенные условия для договора залога. К ним относятся: предмет залога, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом.

Необходимо учесть, что условия, относящиеся к основному обязательству, считаются согласованными, если в договоре залога имеется отсылка к договору, из которого возникло или возникнет в будущем обеспечиваемое обязательство.

Таким образом, если из договора залога явствует, какое основное обязательство будет обеспечено залогом, при этом в основном договоре отсутствуют какие-либо существенные условия, то для подтверждения согласования условий по основному обязательству достаточно сделать ссылку на договор залога.

Поскольку договор залога помимо существенных условий содержит и несущественные условия, то стороны могут (по их взаимному согласию) включить в содержание договора условие о порядке реализации заложенного имущества, взыскание на которое обращено по решению суда, или условие о возможности обращения взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке. При этом отсутствие в договоре данных условий не изменит существо договора залога и не повлияет на его заключенность.

2. Пункт 2 комментируемой статьи содержит положения, которые применяются исключительно в отношении залогодателей - лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность, и вводят дополнительные гарантии для залогодержателя.

Первый случай, затрагивающий непосредственно основное обязательство (обязательства, обеспеченного залогом), предусматривает, что в договоре залога описание основного обязательства осуществляется таким способом, который бы позволил определить основное обязательство на момент обращения взыскания на предмет залога, при этом допускается указание на обеспечение всех существующих и (или) будущих обязательств должника перед кредитором, но в пределах определенной суммы.

Во втором случае речь идет лишь о предмете залога, который может быть описан любым способом, который позволил бы идентифицировать имущество в качестве предмета залога на момент обращения взыскания. При этом стороны могут согласовать, какое имущество будет обеспечивать залоговое обязательство, будь то все имущество залогодателя или определенная часть имущества либо имущество определенного рода или вида. Так, например, в случае обеспечения основного обязательства залогом имущественного комплекса (является единственным имуществом залогодателя), в договоре залога в качестве предмета договора может быть указан либо в целом имущественный комплекс, либо только недвижимое имущество как часть имущественного комплекса, либо оборудование или транспортные средства как имущество определенного рода или вида.

3. Договор залога по общему правилу (абз. 1 п. 3 комментируемой статьи) должен быть составлен в простой письменной форме (см. комментарий к ст. ст. 160, 161 ГК РФ), за исключением, если законом или договором не предусмотрена нотариальная форма (см. комментарий к ст. 163 ГК РФ) договора залога. В абз. 2 п. 3 комментируемой статьи закреплено императивное правило, предусматривающее, что договор залога в обеспечение исполнения обязательств по договору, который должен быть нотариально удостоверен, подлежит нотариальному удостоверению.

Несоблюдение установленных правил о форме договора залога влечет его недействительность (см. комментарий к ст. ст. 166 - 181 ГК РФ).

Статья 339.1. Государственная регистрация и учет залога

Комментарий к статье 339.1

1. В целях обеспечения прав как залогодержателя, так и третьих лиц законодатель ввел положения о государственной регистрации и учете залога.

Однако императивные предписания о государственной регистрации договора залога распространяются лишь на следующие случаи:

1) если в соответствии с законом права, закрепляющие принадлежность имущества определенному лицу, подлежат государственной регистрации (ст. 8.1 ГК РФ);

2) если предметом залога являются права участника (учредителя) общества с ограниченной ответственностью (ст. 358.15 ГК РФ).

В отношении иного имущества, находящегося в залоге, применяются иные правила.

2. Учет залога ценных бумаг осуществляется в соответствии с правилами ГК РФ и других законов о ценных бумагах (см., например, ст. 51.6 ФЗ от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", ст. 84.7 ФЗ от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах"; см. также соответствующие положения Порядка открытия и ведения держателями реестров владельцев ценных бумаг лицевых и иных счетов (утв. Приказом ФСФР России от 30.07.2013 N 13-65/пз-н; Приказа Минфина РФ от 06.11.2001 N 275 "Об утверждении Правил принятия в залог эмиссионных ценных бумаг в обеспечение возврата средств федерального бюджета, предоставляемых на возвратной основе", Приказа ФСФР России от 28.06.2012 N 12-52/пз-н "Об утверждении Порядка учета в реестре владельцев ценных бумаг залога именных эмиссионных ценных бумаг и внесения в реестр изменений, касающихся перехода прав на заложенные именные эмиссионные ценные бумаги" и др.).

Из положений п. п. 1 и 2 ст. 358.16 ГК РФ следует, что залог документарной ценной бумаги возникает с момента передачи ее залогодержателю, если иное не установлено законом или договором.

Залог бездокументарной ценной бумаги возникает с момента внесения записи о залоге по счету, на котором учитываются права владельца бездокументарных ценных бумаг, или в случаях, установленных законом, по счету иного лица, если законом или договором не установлено, что залог возникает позднее (п. 1 ст. 358.16 ГК РФ).

Если залог ордерной ценной бумаги совершен посредством залогового индоссамента, правоотношения между залогодателем, залогодержателем и должником по ордерной ценной бумаге регулируются законами о ценных бумагах (п. 2 ст. 358.16 ГК РФ).

3. Сведения о залоге прав по договору банковского счета учитываются в соответствии с правилами ст. 358.11 ГК РФ, согласно которой залог на основании договора залога прав по договору банковского счета возникает с момента уведомления банка о залоге прав и предоставления ему копии договора залога. В случае если залогодержателем является банк, заключивший с клиентом (залогодателем) договор залогового счета, залог возникает с момента заключения договора залога прав по банковскому счету.

4. Положения п. 4 комментируемой статьи предусматривают учет залоговых отношений путем регистрации уведомлений о залоге. При этом законодатель исключил из перечня залогового имущества, подлежащего регистрации путем направлений уведомлений о залоге, недвижимое имущество, а также имущество, указанное в п. п. 1 - 3 комментируемой статьи. Таким образом, положения п. 4 комментируемой статьи распространяются на учет залога движимого имущества.

Залог указанного имущества может быть учтен путем регистрации уведомлений о залоге, поступивших от залогодателя, залогодержателя или в случаях, установленных законодательством о нотариате, от другого лица, в реестре уведомлений о залоге такого имущества (реестр уведомлений о залоге движимого имущества). Реестр уведомлений о залоге движимого имущества ведется в порядке, установленном законодательством о нотариате (см. об этом подробнее гл. XX.1 "Регистрация уведомлений о залоге движимого имущества" Основ законодательства Российской Федерации о нотариате от 11.02.1993 N 4462-1).

Положения абз. 2 п. 4 комментируемой статьи предусматривают возможность внести изменения в уведомление о залоге. Это допускается в двух случаях: во-первых, при изменении сведений о залоге (изменение о предмете, стоимости предмета, сроке исполнения обязательств и др.) и, во-вторых, при прекращении залоговых отношений. Более детально процедура внесения изменений в уведомление о залоге либо прекращения залога регламентирована положениями ст. 103.6 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате от 11.02.1993 N 4462-1.

При этом положения абз. 2 п. 4 комментируемой статьи ГК РФ предусматривают как субъектный состав, т.е. уведомление об изменении или прекращении залога должен направить исключительно залогодержатель (или его представитель), так и временной период направления данных изменений в уведомление о залоге, т.е. уведомление об изменении или прекращении залога должно быть направлено не позднее трех рабочих дней с момента, когда залогодержатель узнал или должен был узнать об изменении или прекращении залога.

Абзац 3 п. 4 комментируемой статьи закрепляет возможность залогодержателя истребовать заложенное имущество у третьих лиц. Залогодержатель в этом случае вправе ссылаться на принадлежащее ему право залога только с момента совершения записи об учете залога, за исключением случаев, если третье лицо знало или должно было знать о существовании залога ранее этого. Отсутствие записи об учете не затрагивает отношения залогодателя с залогодержателем.

Статья 340. Стоимость предмета залога

Комментарий к статье 340

1. По общему правилу, установленному в п. 1 комментируемой статьи, стоимость предмета залога определяется по соглашению сторон, если иное не предусмотрено законом. Так, из положений п. 3 ст. 358 ГК РФ следует, что стоимость сданных вещей в ломбард устанавливается в соответствии с ценами на вещи такого рода и такого качества именно в момент принятия вещи в залог. Определяя стоимость предмета залога, стороны могут учитывать как реальную рыночную стоимость предмета залога в момент заключения договора, так и увеличение или уменьшение стоимости предмета залога на будущее время. При этом в обязательном порядке учитывается добровольное волеизъявление сторон.

2. Пункт 2 комментируемой статьи позволяет сторонам договора залога, если иное не предусмотрено законом или договором, после заключения договора залога изменять стоимость предмета залога, например в случае изменения рыночной стоимости предмета залога после заключения договора. При этом согласованные действия сторон по изменению стоимости предмета залога не влекут за собой изменения или прекращения залога. Допускается как увеличивать, так и уменьшать стоимость предмета залога.

Следует отметить, что если стороной договора залога является физическое лицо, а первоначальное требование связано с возвратом потребительского или ипотечного кредита, то правило о возможности внесения изменений в договор залога в части уменьшения размера стоимости предмета залога, распространения залога на иное имущество, досрочного возврата кредита или иных неблагоприятных для залогодателя-гражданина последствий не применяется. Вместе с тем из положений данного пункта не следует запрет на изменение условий договора залога с гражданином в случае увеличения стоимости предмета залога.

3. Из положений п. 3 комментируемой статьи следует правило о соотношении согласованной между сторонами стоимости предмета залога с ценой реализации (начальной продажной ценой) предмета залога при обращении взыскания на предмет залога. При этом указано, что отступления от данного правила могут быть предусмотрены как законом, так по соглашению сторон или решением суда.

Так, в подп. 4 п. 2 ст. 54 ФЗ от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" закреплено, что начальная продажная цена имущества на публичных торгах определяется на основе соглашения между залогодателем и залогодержателем, достигнутого в ходе рассмотрения дела в суде, а в случае спора - самим судом. Если начальная продажная цена заложенного имущества определяется на основании отчета оценщика, она устанавливается равной восьмидесяти процентам рыночной стоимости такого имущества, определенной в отчете оценщика.

Стороны вправе самостоятельно устанавливать в договоре залога начальную продажную стоимость предмета залога.

По одному из дел суд, рассматривая требования о взыскании в солидарном порядке задолженности по кредитным соглашениям, обращении взыскания на недвижимое имущество и принимая во внимание положения п. 1 ст. 340 ГК РФ, отметил, что определенная решением суда начальная стоимость предметов залога - земельных участков не означает, что указанные земельные участки будут проданы на торгах именно по определенным решением суда начальным ценам. Цены имущества, как и любого другого товара, подвержены колебаниям от различных факторов. Может оказаться, что по установленным решением суда начальным продажным ценам заложенные земельные участки продать не удастся, и тогда по действующему законодательству торги могут быть признаны несостоявшимися. Для проведения последующих торгов начальные продажные цены будут снижены (см. подробнее Апелляционное определение Ростовского областного суда от 11.07.2016 по делу N 33-11710/2016).

По другому делу, рассматривая спорные отношения по вопросу определения начальной продажной цены находящегося в залоге имущества, суд указал, что в силу п. 4 ст. 138 ФЗ от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" продажа предмета залога осуществляется в порядке, установленном п. п. 4, 5, 8 - 19 ст. 110 и п. 3 ст. 111 данного Закона, и с учетом положений указанной статьи. В соответствии с п. 2 ст. 131 указанного Закона в составе имущества должника отдельно учитывается и подлежит обязательной оценке имущество, являющееся предметом залога. По смыслу абз. 2 п. 4 ст. 138 этого Закона полученная оценка заложенного имущества учитывается при определении начальной продажной цены предмета залога в соответствии с законодательством РФ о залоге. Реализация предмета залога в ходе конкурсного производства осуществляется под контролем суда, рассматривающего дело о банкротстве, поэтому в целях получения максимальной выручки в интересах всех кредиторов должника начальная продажная цена предмета залога должна быть указана судом в определении (см. Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 29.04.2016 N Ф01-1080/2016 по делу N А43-33569/2011).

Статья 341. Возникновение залога

Комментарий к статье 341

1. По общему правилу залоговые отношения возникают с момента заключения договора залога (договор о залоге является консенсуальным), т.е. в момент согласования между сторонами всех существенных условий договора залога. Вместе с тем законодатель сделал несколько исключений.

Во-первых, стороны самостоятельно могут определить момент возникновения залоговых отношений. В частности, стороны договора могут договориться, например, как о передаче предмета залога и тем самым определить момент заключения договора, так и определить время, когда договор считается заключенным, при условии наличия законодательно установленного запрета. Такой запрет, например, содержится в п. 3 комментируемой статьи.

Во-вторых, нормами ГК РФ может быть установлен иной момент возникновения залога. Так, из положений п. 3 комментируемой статьи следует, что если основное обязательство возникнет в будущем, то залог, обеспечивающий исполнение данного обязательства, может возникнуть с момента, определенного договором, но не ранее возникновения этого обязательства.

Согласно положению п. 2 ст. 357 ГК РФ право на залог товаров в обороте возникает с момента возникновения у залогодателя на них права собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления.

Из положений ст. 358 ГК РФ следует, что договор залога считается заключенным с момента передачи вещей в ломбард.

Положения ст. 358.11 ГК РФ связывают возникновение прав на предмет залога с момента уведомления банка о залоге прав и предоставления ему копии договора залога.

Также особые правила возникновения залога применяются к залогу ценных бумаг (см. ст. 358.16 ГК РФ). Из положений ст. 358.18 ГК РФ следует, что право на залог исключительных прав возникает с момента государственной регистрации залога, если иное не определено ГК РФ.

Интересной представляется норма п. 5 ст. 488 ГК РФ, согласно которой, "если иное не предусмотрено договором купли-продажи, с момента передачи товара покупателю и до его оплаты товар, проданный в кредит, признается находящимся в залоге у продавца для обеспечения исполнения покупателем его обязанности по оплате товара".

В ст. 587 ГК РФ предусмотрено, что при передаче под выплату ренты земельного участка или другого недвижимого имущества получатель ренты в обеспечение обязательства плательщика ренты приобретает право залога на это имущество.

В-третьих, возникновение залога может регулироваться нормами иных законов.

Согласно ч. 2 ст. 10 ФЗ от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)", договор об ипотеке считается заключенным и вступает в силу с момента его государственной регистрации (с 01.01.2017 данное правило действует, если федеральным законом установлено требование о государственной регистрации договора об ипотеке).

Из положения ч. 1 ст. 13 ФЗ от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" следует, что право залога на объекты долевого строительства, земельный участок и иные объекты возникает у залогодержателя (участника долевого строительства) с момента государственной регистрации договора долевого строительства.

2. Пункт 2 комментируемой статьи определяет момент возникновения прав на заложенное имущество, которое будет создано или приобретено залогодателем в будущем. В этом случае право залога возникает с момента фактического наличия у залогодателя имущества, т.е. момент возникновения права залога на будущую вещь будет отсчитываться от даты возникновения права залогодателя на вещь, а не от даты заключения договора. В п. 2 комментируемой статьи законодатель также предусмотрел возможность изменения срока возникновения залоговых отношений, либо в силу закона, либо по соглашению сторон.

3. Пункт 3 комментируемой статьи является логическим продолжением общего подхода законодателя к моменту возникновения права залога, с той лишь разницей, что в данном случае речь идет не о будущей вещи, как предмете залога, а об основном обязательстве, которое возникнет в будущем. По общему правилу, предусмотренному данным пунктом, право залога у залогодержателя возникает с момента, определенного договором, но не ранее возникновения основного обязательства. Вместе с тем законодатель предусмотрел и то, что хотя право залога не возникло, поскольку не возникло обеспечиваемое залогом обязательство, но стороны заключили договор залога, в этом случае к отношениям сторон применяются правила ГК РФ, как о содержании и сохранности заложенного имущества (см. комментарий к ст. 343 ГК РФ), так и о пользовании и распоряжении предметом залога (см. комментарий к ст. 346 ГК РФ). Указанное положение позволяет стабилизировать хозяйственные отношения между сторонами и сохранить залоговое имущество в том виде, в котором оно бы впоследствии, при возникновении основного обязательства, могло гарантировать обеспечение данного обязательства.

4. Из положений п. 4 комментируемой статьи следует, что в отношении лишь недвижимого имущества и исключительно в случаях, предусмотренных только законом, залог считается возникшим, существует и прекращается независимо от возникновения, существования и прекращения обеспеченного обязательства.

Статья 342. Соотношение предшествующего и последующего залогов (старшинство залогов)

Комментарий к статье 342

1. Комментируемой статьей, регулирующей аспекты соотношения предшествующего и последующего залогов (старшинство залогов), определено, что в случаях, если имущество, находящееся в залоге, становится предметом еще одного залога в обеспечение других требований (последующий залог), то требования последующего залогодержателя удовлетворяются из стоимости этого имущества после требований предшествующих залогодержателей. Здесь необходимо учитывать два правила. Во-первых, старшинство залогов может быть изменено соглашением между залогодержателями, во-вторых, соглашением между одним, нескольким или всеми залогодержателями и залогодателем. Однако в любом случае указанные соглашения не затрагивают права третьих лиц, не являющихся сторонами указанных соглашений.

Так, в ст. 43 ФЗ от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)", закрепляющей понятие последующей ипотеки и условия, при которых она допускается, предусмотрено, что имущество, заложенное по договору об ипотеке в обеспечение исполнения одного обязательства (предшествующая ипотека), может быть предоставлено в залог в обеспечение исполнения другого обязательства того же или иного должника тому же или иному залогодержателю (последующая ипотека). Последующая ипотека допускается, если она не запрещена предшествующими договорами об ипотеке того же имущества, действие которых не прекратилось к моменту заключения последующего договора об ипотеке. Если предшествующий договор об ипотеке предусматривает условия, на которых может быть заключен последующий договор об ипотеке, последний должен быть заключен с соблюдением этих условий. Для изменения старшинства залогов посредством соглашения характерно то, что оно не затрагивает права третьих лиц, т.е. субъектов, не являющихся сторонами данных соглашений. Расширительное толкование данной нормы ГК РФ приводит к выводу, что в той части, в которой данные соглашения влекут за собой подобного рода изменения, они (соглашения) являются недействительными.

2. Согласно п. 2 комментируемой статьи, последующий залог допускается, если он не запрещен законом.

Условия, на которых может быть заключен договор последующего залога, могут быть определены в предшествующем договоре залога, в таком случае они являются обязательными к соблюдению. Нарушение указанных условий дает право предшествующему залогодержателю требовать от залогодателя возмещения причиненных этим несоблюдением убытков (о понятии убытков см. ст. 15 ГК РФ).

3. В п. 3 комментируемой статьи закреплена обязанность залогодателя сообщать каждому последующему залогодержателю сведения обо всех существующих залогах имущества, предусмотренные ст. 339 ГК РФ. К данным сведениям относится информация об условиях договора залога, в т.ч. предмет залога, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом, а также при установлении соответствующих условий - условие о порядке реализации заложенного имущества, взыскание на которое обращено по решению суда, или условие о возможности обращения взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке. Залогодатель отвечает за убытки, причиненные последующим залогодержателям вследствие невыполнения этой обязанности, если не докажет, что залогодержатель знал или должен был знать о предшествующих залогах.

4. Пункт 4 комментируемой статьи возлагает на залогодателя, заключившего последующий договор залога, обязанность незамедлительно уведомить об этом залогодержателей по предшествующим залогам и по их требованию сообщить сведения о последующем залоге, предусмотренные ст. 339 ГК РФ.

5. В п. 5 комментируемой статьи предусмотрены последствия заключения последующего договора залога с нарушением условий, предусмотренных для него предшествующим договором залога, в случае, когда залогодержатель по последующему договору знал или должен был знать об этом: в этом случае требования последующего залогодержателя к залогодателю удовлетворяются с учетом условий предшествующего договора залога.

6. Пункт 6 комментируемой статьи определяет последствия изменения предшествующего договора залога после заключения последующего договора залога. В случае если последующий договор залога заключен с соблюдением условий, предусмотренных для него предшествующим договором залога, или такие условия не были предусмотрены предшествующим договором залога, то изменение предшествующего договора не влияет на права последующего залогодержателя. Это правило действует при условии, что такое изменение влечет ухудшение обеспечения требования последующего залогодержателя и произведено без его согласия. Невыполнение указанного условия означает отсутствие нарушения прав последующего залогодержателя, и в этом случае рассматриваемое правило не подлежит применению.

Статья 342.1. Очередность удовлетворения требований залогодержателей

Комментарий к статье 342.1

1. Комментируемая статья регламентирует очередность удовлетворения требований залогодержателей. Установлено, что данная очередность устанавливается в зависимости от момента возникновения каждого залога. Иные правила могут быть предусмотрены ГК РФ или федеральным законом. Так, например, п. 6 ст. 3 ФЗ от 21.12.2013 N 367-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации" установил, что очередность удовлетворения требований залогодержателей, возникших на основании совершенных до дня вступления в силу данного Закона договоров залога имущества, не относящегося к недвижимым вещам, сведения о которых внесены в реестр уведомлений о залоге движимого имущества в период с 01.07.2014 по 01.02.2015 включительно, определяется по дате совершения договоров залога.

Абзац 2 п. 1 комментируемой статьи содержит положение, направленное на реализацию принципа добросовестности. Так, по правилам указанной нормы независимо от момента возникновения залога, если будет доказано, что залогодержатель на момент заключения договора или на момент возникновения обстоятельств, с которыми закон связывает возникновение залога, знал или должен был знать о наличии предшествующего залогодержателя, требования такого предшествующего залогодержателя удовлетворяются преимущественно.

Указанные правила позволяют заключить договор залога, в том числе задолго до возникновения основного обязательства, и по такому залогу залогодержатель будет иметь преимущества перед последующими, осведомленными о таком залоге залогодержателями.

2. Пункты 2 - 4 комментируемой статьи предусматривают права последующего залогодержателя в случае обращения взыскания на заложенное имущество предшествующим залогодержателем (ситуация, когда старшинство залогов соблюдается). В этом случае последующий залогодержатель вправе потребовать от должника досрочного исполнения обязательства, обеспеченного последующим залогом, а в случае его неисполнения обратить взыскание на заложенное имущество одновременно с предшествующим залогодержателем. Однако договором между залогодателем и последующим залогодержателем может быть ограничено право такого залогодержателя потребовать от должника досрочного исполнения обязательства, обеспеченного последующим залогом.

Если последующий залогодержатель не воспользовался правом потребовать досрочного исполнения обязательства или данное право было ограничено соглашением между залогодателем и последующим залогодержателем, последующий залог прекращается, следовательно, последующий залогодержатель не будет иметь преимуществ перед остальными кредиторами залогодателя. Однако указанные правила действуют, только если стоимости заложенного имущества не достаточно для удовлетворения требований всех залогодержателей. Требование, обеспеченное последующим залогом, не подлежит досрочному удовлетворению, если оставшегося после обращения взыскания предшествующим залогодержателем заложенного имущества будет достаточно для удовлетворения требования последующего залогодержателя.

3. В п. 5 комментируемой статьи приведено специальное правило, действующее в случае невозможности определения очередности залоговых требований. В этом случае требования залогодержателей по таким залогам удовлетворяются пропорционально размерам обеспеченных залогом обязательств. Законодатель специально оговаривает, что речь идет о движимом имуществе (т.к. в отношении недвижимости дату государственной регистрации сделки всегда нетрудно определить).

4. Пункт 6 комментируемой статьи устанавливает права предшествующего залогодержателя при обращении взыскания на заложенное имущество последующим залогодержателем. В случае обращения взыскания на заложенное имущество по требованиям, обеспеченным последующим залогом, предшествующий залогодержатель вправе потребовать одновременно досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства и обращения взыскания на это имущество. Если залогодержатель по предшествующему договору залога не воспользовался данным правом, имущество, на которое обращено взыскание по требованиям, обеспеченным последующим залогом, переходит к его приобретателю с обременением предшествующим залогом. Таким образом, права данного лица следуют за имуществом.

5. Пункт 7 комментируемой статьи возлагает на залогодержателя, имеющего намерение предъявить свои требования к взысканию на имущество, залогом которого обеспечены требования по предшествующему и последующему залогам, обязанность до обращения взыскания уведомить в письменной форме о своем намерении всех других известных ему залогодержателей этого же имущества. В свою очередь абз. 2 п. 7 комментируемой статьи возлагает на залогодателя, к которому предъявлено требование об обращении взыскания на заложенное имущество одним из залогодержателей, обязанность уведомить об этом в письменной форме всех других залогодержателей этого же имущества.

6. В п. 8 комментируемой статьи определена очередность удовлетворения требований залогодержателей в части сумм неустоек, убытков и иных штрафных санкций в соответствии с условиями обеспеченного обязательства: суммы таких санкций распределяются в порядке очередности после распределения сумм, вырученных от реализации заложенного имущества, между всеми залогодержателями реализованного заложенного имущества, заявившими свои требования к взысканию. При этом указано, что в соответствии с законами о ценных бумагах может быть предусмотрена иная очередность распределения сумм неустойки, убытков и иных штрафных санкций.

7. Пункт 9 комментируемой статьи устанавливает, что правила данной статьи не применяются в том случае, когда залогодержателем по предшествующему и последующему залогам является одно и то же лицо. Для такого случая законодателем предусмотрено, что требования, обеспеченные каждым из залогов, удовлетворяются в порядке очередности, соответствующей срокам исполнения обеспеченных залогом обязательств. Это правило применяется постольку, поскольку иное не предусмотрено законом или соглашением сторон.

8. Положения п. 10 комментируемой статьи определяют очередность удовлетворения требований залогодержателей в случае, когда предметом нескольких залогов является имущество, в отношении которого ведется учет залогов в соответствии с п. 4 ст. 339.1 ГК РФ, т.е. путем регистрации уведомлений о залоге движимого имущества.

Предусмотрено, что требования залогодержателя, обеспеченные залогом, запись об учете которого совершена ранее, удовлетворяются преимущественно перед требованиями залогодержателя, обеспеченными залогом того же имущества, запись об учете которого не совершена в установленном законом порядке или совершена позднее, независимо от того, какой залог возник ранее. Это правило предопределено положением абз. 3 п. 4 ст. 339.1 ГК РФ, согласно которому залогодержатель в отношениях с третьими лицами вправе ссылаться на принадлежащее ему право залога только с момента совершения записи об учете залога, за исключением случаев, если третье лицо знало или должно было знать о существовании залога ранее этого. В п. 10 комментируемой статьи также указано, что в соответствии с законами о ценных бумагах может быть предусмотрен иной порядок удовлетворения требований залогодержателей, нежели установленный в данном пункте.

Статья 343. Содержание и сохранность заложенного имущества

Комментарий к статье 343

1. Комментируемая статья определяет обязанности лица, у которого находится заложенное имущество, связанные с содержанием и хранением данного имущества. Таким лицом может быть залогодатель или залогодержатель (по общему правилу заложенное имущество остается у залогодателя в силу ст. 338 ГК РФ, но это правило может быть изменено по воле сторон).

ГК РФ называет следующие обязанности указанного лица:

1) страховать от рисков утраты и повреждения за счет залогодателя заложенное имущество на сумму не ниже размера обеспеченного залогом требования. Страхование предмета залога является разновидностью страхования имущества (ст. 930 ГК РФ). Оно не является обязательным страхованием в том смысле, в котором это понятие употреблено в ГК РФ, поэтому нарушение обязанности застраховать предмет залога не влечет последствий, предусмотренных ст. 937 ГК РФ. При этом комментируемая статья не устанавливает, что страхование должно производиться в пользу залогодержателя, следовательно, залогодатель может застраховать имущество в свою пользу;

2) пользоваться и распоряжаться заложенным имуществом в соответствии с правилами статьи 346 ГК РФ. По общему правилу пользование предметом залога осуществляется в соответствии с его назначением, при этом допускается извлечение из данного предмета плодов и доходов. Иной порядок (в том числе ограничения на использование предмета залога) может быть установлен договором или вытекать из существа залога.

Пользование залогодателем имуществом, заложенным по договору об ипотеке, регламентировано положениями ст. 29 ФЗ от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)", согласно п. 1 которой, если иное не предусмотрено договором, при пользовании заложенным имуществом залогодатель не должен допускать ухудшения имущества и уменьшения его стоимости сверх того, что вызывается нормальным износом;

3) не совершать действия, которые могут повлечь утрату заложенного имущества или уменьшение его стоимости, и принимать меры, необходимые для обеспечения сохранности заложенного имущества. О последствиях утраты или повреждения заложенного имущества см. ст. 344 ГК РФ;

4) принимать меры, необходимые для защиты заложенного имущества от посягательств и требований со стороны третьих лиц;

5) немедленно уведомлять другую сторону о возникновении угрозы утраты или повреждения заложенного имущества, о притязаниях третьих лиц на это имущество, о нарушениях третьими лицами прав на это имущество.

В указанных случаях залогодатель должен использовать соответствующие обстоятельствам способы защиты своих прав на заложенное имущество, предусмотренные ст. 12 ГК РФ. В случае если залогодатель отказался от защиты своих прав на заложенное имущество или не осуществляет ее, то залогодержатель вправе использовать эти способы защиты от имени залогодателя без специальной доверенности и потребовать от залогодателя возмещения понесенных в связи с этим необходимых расходов.

2. В п. 2 комментируемой статьи предусмотрено право залогодержателя и залогодателя проверять по документам и фактически наличие, количество, состояние и условия хранения заложенного имущества, находящегося у другой стороны. Аналогичное право предусматривалось и в прежней редакции данного пункта. При реализации указанного права залогодержатель и залогодатель не должны создавать неоправданных помех для правомерного использования заложенного имущества.

3. Пункт 3 комментируемой статьи предусматривает последствия грубого нарушения указанных в п. 1 данной статьи обязанностей. Понятие грубого нарушения при этом не раскрывается, но критерий при этом определен - это должно быть нарушение, создающее угрозу утраты или повреждения заложенного имущества. В соответствии с рассматриваемым пунктом при таком нарушении возникают следующие правовые последствия:

- залогодателю предоставляется право потребовать досрочного прекращения залога. Такое же право предусматривалось и в прежней редакции данной нормы;

- залогодержателю предоставляется право потребовать досрочного исполнения обязательства, обеспеченного залогом, и в случае его неисполнения - обращения взыскания на заложенное имущество.

Статья 344. Последствия утраты или повреждения заложенного имущества

Комментарий к статье 344

1. Залогодержатель, у которого находится заложенное имущество, обязан принимать меры, необходимые для обеспечения сохранности этого имущества (п. 1 ст. 343 ГК РФ). Комментируемая статья предусматривает, что залогодатель несет риск случайной гибели или случайного повреждения заложенного имущества Законодателем предусмотрена санкция на тот случай, если залогодержатель не обеспечил сохранность имущества. В этом случае залогодержатель обязан возместить стоимость утраченного предмета залога, а если он поврежден, то выплатить залогодателю сумму, на которую понизилась стоимость имущества. В целях максимального обеспечения прав залогодателя исходить следует из рыночной стоимости заложенного имущества, а не из оценки предмета залога, указанной в договоре о залоге (ст. 339 ГК РФ).

2. Залогодержатель привлекается к ответственности при наличии следующих условий:

а) у залогодателя возникли убытки в результате утраты или повреждения имущества, являющегося предметом залога, переданного залогодержателю;

б) поведение залогодержателя является противоправным. Оно может быть выражено как в активных действиях (например, разрушение вещи), так и в бездействии (например, непринятие необходимых мер по обеспечению сохранности имущества). Противоправность может выражаться в нарушении требований закона или иных правовых актов (например, устанавливающих правила хранения определенных предметов), условия договора. Кроме того, противоправность состоит в нарушении права собственности или права хозяйственного ведения залогодателя (его имущество утрачено или повреждено);

в) возникновение убытков у залогодателя есть следствие противоправного поведения залогодержателя (причинно-следственная связь);

г) поведение залогодержателя является виновным. Залогодержатель признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, он принял все меры для надлежащего исполнения обязательства.

Отсутствие вины доказывается залогодержателем, нарушившим обязательство, т.е. его вина предполагается. Следует также иметь в виду, что заключенное заранее соглашение об устранении или ограничении ответственности залогодержателя за умышленное нарушение обязательства ничтожно (ст. 401 ГК РФ).

Предмет залога может сохраниться в поврежденном виде, но в результате повреждения может стать невозможным использование его по прямому назначению. В этом случае залогодатель может по своему выбору:

- потребовать выплаты ему суммы, на которую понизилась стоимость предмета залога;

- отказаться от поврежденного предмета залога и потребовать выплаты действительной стоимости предмета залога (если повреждение носит такой характер, что приравнивается к утрате).

В соответствии с изложенными общими правилами залогодателю возмещается только реальный ущерб. Иные убытки (упущенная выгода) возмещаются залогодателю только в случае, если это предусмотрено договором залогодателя и залогодержателя. Соответствующее условие может быть включено в договор о залоге. Соглашение может быть достигнуто и впоследствии (в том числе и после утраты или повреждения имущества).

3. В силу п. 3 комментируемой статьи залогодатель, являющийся должником по обеспеченному залогом обязательству, вправе зачесть требование к залогодержателю о возмещении убытков, причиненных утратой или повреждением предмета залога, в погашение обязательства, обеспеченного залогом, в том числе тогда, когда срок исполнения этого обязательства еще не наступил и досрочное исполнение обязательства не допускается.

Статья 345. Замена и восстановление предмета залога

Комментарий к статье 345

1. В комментируемой статье регламентированы замена и восстановление предмета залога. Предусмотрена возможность замены предмета залога другим имуществом по соглашению залогодателя и залогодержателя (п. 1).

2. Положениями п. 2 комментируемой статьи определен перечень видов имущества, которое считается находящемся в залоге, независимо от согласия на это залогодателя или залогодержателя:

1) новое имущество, которое принадлежит залогодателю и создано либо возникло в результате переработки или иного изменения заложенного имущества. При этом следует иметь в виду, что при залоге товаров в обороте действуют специальные правила п. 2 ст. 357 ГК РФ;

2) имущество, предоставленное залогодателю взамен предмета залога в случае его изъятия (выкупа) для государственных или муниципальных нужд, реквизиции или национализации по основаниям и в порядке, которые установлены законом, а также право требовать предоставления имущества взамен предмета залога по указанным основаниям;

3) имущество, за исключением денежных средств, переданное залогодателю-кредитору его должником, в случае залога права (требования). Как предусмотрено в п. 2 ст. 358.6 ГК РФ, если иное не установлено договором залога, при получении от своего должника в счет исполнения обязательства денежных сумм залогодатель по требованию залогодержателя обязан уплатить ему соответствующие суммы в счет исполнения обязательства, обеспеченного залогом. Там же установлено, что, если иное не предусмотрено договором залога, денежные суммы, полученные залогодержателем от должника - залогодателя по заложенному праву (требованию), засчитываются в погашение обязательства, в обеспечение исполнения которого заложено соответствующее право;

4) иное имущество в случаях, установленных законом. Таким образом, перечень видов имущества, которое считается находящимся в залоге независимо от согласия на это залогодателя или залогодержателя, не является исчерпывающим.

3. Пункт 3 комментируемой статьи для случая, когда замена предмета залога другим имуществом (подразумевается, что создано или возникло в результате переработки или иного изменения заложенного имущества новое имущество, принадлежащее залогодателю) произошла в результате действий залогодателя, совершенных в нарушение договора залога, предусматривает право залогодержателя потребовать досрочного исполнения обязательства, обеспеченного залогом, а при его неисполнении - обращения взыскания на новый предмет залога.

4. В п. 4 комментируемой статьи для случаев, когда предмет залога погиб или поврежден по обстоятельствам, за которые залогодержатель не отвечает, предусмотрено право залогодателя в разумный срок восстановить предмет залога или заменить его другим равноценным имуществом при условии, что договором не предусмотрено иное. Данное действие является именно правом залогодателя, а не обязанностью, в то же время условиями договора залога указанный порядок может быть установлен в качестве обязательного.

Срок, признаваемый в качестве разумного, при этом не определен, в связи с чем понятие разумного срока для данного случая является оценочным (см. комментарий к ст. 314 ГК РФ).

Положениями абз. 2 п. 4 комментируемой статьи регламентирована реализация предусмотренного в абз. 1 данного пункта права залогодателя восстановить предмет залога или заменить его другим равноценным имуществом: залогодатель, намеревающийся воспользоваться указанным правом, обязан уведомить об этом залогодержателя в письменной форме незамедлительно. Залогодержатель вправе отказаться от восстановления или замены предмета залога при условии, что прежний и новый предметы залога неравноценны; отказ должен быть выражен в письменной форме в срок, установленный договором залога, или, если такой срок не установлен, в разумный срок после получения уведомления.

Если залогодатель в случае гибели или утраты предмета залога по обстоятельствам, за которые залогодержатель не отвечает, не воспользовался указанным выше правом, то в соответствии с п. 1 ст. 351 ГК РФ залогодержатель вправе потребовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства.

5. В положениях п. 5 комментируемой статьи определены последствия замены предмета залога другим имуществом в случаях, когда имущество считается находящимся в залоге независимо от согласия на это залогодателя или залогодержателя:

- имущество, которое заменяет предмет залога, в т.ч. право (требование), считается находящимся в залоге вместо прежнего предмета залога с момента возникновения на него прав залогодателя или с момента возникновения права. Исключение составляют случаи, когда в соответствии с законом возникновение, переход и обременение прав требуют государственной регистрации;

- абз. 2 п. 5 комментируемой статьи распространяет действие условий договора залога, а также иных соглашений, заключенных сторонами в отношении прежнего предмета залога, на права и обязанности сторон в отношении нового предмета залога, но только в той мере, в какой они не противоречат существу (свойствам) этого предмета залога;

- замена предмета залога согласно абз. 3 п. 5 комментируемой статьи не влечет изменение старшинства прав залогодержателей, в т.ч. возникших до предоставления имущества в качестве замены прежнего предмета залога. Соотношение предшествующего и последующего залогов (старшинство залогов) регламентировано положениями ст. 342 ГК РФ.

6. В п. 6 комментируемой статьи предусмотрено, что вместо замены предмета залога стороны вправе заключить новый договор залога. Как установлено при этом, с момента возникновения у залогодержателя залога на новый предмет залога прежний договор залога прекращается.

7. Пункт 7 комментируемой статьи указывает на возможность установления в договоре залога случаев, в которых залогодатель вправе заменять предмет залога без согласия залогодержателя.

Статья 346. Пользование и распоряжение предметом залога

Комментарий к статье 346

1. Комментируемая статья регламентирует использование предмета залога и распоряжение им. В п. 1 предусмотрено право залогодателя, у которого остается предмет залога, пользоваться предметом залога в соответствии с его назначением, в т.ч. извлекать из него плоды и доходы. При этом указано, что это правило применяется постольку, поскольку иное не предусмотрено договором и не вытекает из существа залога. Данная норма является диспозитивной.

По общему правилу п. 1 ст. 338 ГК РФ заложенное имущество остается у залогодателя, если иное не предусмотрено ГК РФ, другим законом или договором. В отношении имущества, на которое установлена ипотека, в п. 1 ст. 1 ФЗ от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" установлено, что оно остается у залогодателя в его владении и пользовании. Следовательно, применительно к залогу недвижимого имущества не требуется согласовывать в договоре, в чьем владении и пользовании остается предмет залога.

В соответствии с п. 3 ст. 336 ГК РФ на полученные в результате использования заложенного имущества плоды, продукцию и доходы залог распространяется в случаях, предусмотренных законом или договором. Например, если в соответствии с законом залогодатель ценных бумаг в силу того, что он является их владельцем, дополнительно к ним безвозмездно получит другие ценные бумаги или имущество, данные ценные бумаги (имущество) будут находиться в залоге у залогодержателя (абз. 2 п. 5 ст. 358.17 ГК РФ).

2. Положения абз. 1 п. 2 комментируемой статьи запрещают залогодателю отчуждать предмет залога без согласия залогодержателя. При этом указано, что законом могут быть установлены отступления от этого правила. Также указано, что отступления от установленного в ней запрета могут быть предусмотрены договором.

Положения абз. 2 п. 2 комментируемой статьи определяют последствия отчуждения залогодателем заложенного имущества без согласия залогодержателя (если получение такого согласия необходимо):

- залогодержатель вправе потребовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства или, если его требование не будет удовлетворено, обратить взыскание на предмет залога;

- залог прекращается, если заложенное имущество возмездно приобретено лицом, которое не знало и не должно было знать, что это имущество является предметом залога;

- залог сохраняется, правопреемник залогодателя приобретает права и несет обязанности залогодателя, за исключением прав и обязанностей, которые в силу закона или существа отношений между сторонами связаны с первоначальным залогодателем;

- на залогодателя также возлагается обязанность возместить убытки, причиненные залогодержателю в результате отчуждения заложенного имущества.

3. В абз. 1 п. 3 комментируемой статьи предусмотрено право залогодателя, у которого осталось заложенное имущество, передавать без согласия залогодержателя заложенное имущество во временное владение или пользование другим лицам. При этом данная норма может быть изменена договором либо специальной нормой закона. Предоставление заложенного имущества во временное владение или пользование другим лицам не освобождает залогодателя от исполнения своих обязанностей по договору залога.

Абзац 2 п. 3 комментируемой статьи устанавливает последствия нарушения залогодателем правила о необходимости получения согласия для передачи заложенного имущества во временное владение или пользование другим лицам, если такое согласие необходимо. В этом случае залогодержатель вправе потребовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства или, если его требование не будет удовлетворено, обратить взыскание на предмет залога.

4. В п. 4 комментируемой статьи определена судьба вещных прав, права, возникающего из договора аренды, иных прав, возникающих из сделок по предоставлению имущества во владение или в пользование, которые предоставлены залогодателем третьим лицам без согласия залогодержателя, в случае обращения залогодержателем взыскания на заложенное имущество. Законодатель определил, что при обращении взыскания на заложенное имущество в судебном порядке эти права прекращаются с момента вступления в законную силу решения суда об обращении взыскания на заложенное имущество.

При обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке эти права прекращаются с момента возникновения права собственности на заложенное имущество у его приобретателя при условии, что приобретатель не согласится с сохранением указанных прав. Соответственно, при наличии согласия приобретателя заложенного имущества указанные права сохраняются, продолжая существовать в качестве обременений данного имущества.

В случае обращения залогодержателем взыскания на заложенное имущество по основаниям, предусмотренным федеральным законом или договором об ипотеке, все права аренды и иные права пользования в отношении этого имущества, предоставленные залогодателем третьим лицам без согласия залогодержателя после заключения договора об ипотеке, прекращаются с момента вступления в законную силу решения суда об обращении взыскания на имущество, а если требования залогодержателя удовлетворяются без обращения в суд (во внесудебном порядке), с момента заключения лицом, выигравшим торги, договора купли-продажи с организатором торгов при условии, что заложенное имущество реализуется с торгов, либо с момента государственной регистрации права собственности залогодержателя в части ипотеки при условии, что заложенное имущество приобретается в собственность залогодержателя.

5. Пункт 5 комментируемой статьи регламентирует пользование залогодержателем предметом залога. Разумеется, о таком пользовании может идти речь лишь при передаче залогодержателю предмета залога. Залогодержатель вправе пользоваться предметом залога только в случаях, предусмотренных договором, при этом на него возлагается обязанность регулярно представлять залогодателю отчет о пользовании. Также допускается возложение договором на залогодержателя обязанности извлекать из предмета залога плоды и доходы в целях погашения основного обязательства или в интересах залогодателя.

Статья 347. Защита залогодержателем своих прав на предмет залога

Комментарий к статье 347

1. С момента возникновения залога залогодержатель, у которого находилось или должно было находиться заложенное имущество, вправе истребовать его из чужого незаконного владения, в том числе из владения залогодателя. Обозначенные нормы основаны на положениях ст. 305 ГК РФ, которыми установлено, что права, предусмотренные ст. ст. 301 - 304 ГК РФ, принадлежат также лицу, хотя и не являющемуся собственником, но владеющему имуществом на праве пожизненного наследуемого владения, хозяйственного ведения, оперативного управления либо по иному основанию, предусмотренному законом или договором. Это лицо (законный владелец) имеет право на защиту его владения также против собственника.

Речь идет о виндикационном иске, предъявляемом по правилам ст. ст. 301 - 303 ГК РФ:

- собственник вправе истребовать свое имущество из чужого незаконного владения;

- если имущество возмездно приобретено у лица, которое не имело права его отчуждать, о чем приобретатель не знал и не мог знать (добросовестный приобретатель), то собственник вправе истребовать это имущество от приобретателя в случае, когда имущество утеряно собственником или лицом, которому имущество было передано собственником во владение, либо похищено у того или другого, либо выбыло из их владения иным путем помимо их воли (п. 1); если имущество приобретено безвозмездно от лица, которое не имело права его отчуждать, собственник вправе истребовать имущество во всех случаях (п. 2); деньги, а также ценные бумаги на предъявителя не могут быть истребованы от добросовестного приобретателя (п. 3 ст. 302 ГК РФ).

2. Абзац 1 п. 2 комментируемой статьи предоставляет залогодержателю в случаях, когда ему предоставлено право пользоваться переданным ему предметом залога, право требовать от других лиц, в т.ч. от залогодателя, устранения всяких нарушений его права, хотя бы эти нарушения и не были соединены с лишением владения.

В рассматриваемом случае речь идет о негаторном иске, предъявляемом по правилам ст. 304 ГК РФ, согласно которой собственник может требовать устранения всяких нарушений его права, хотя бы эти нарушения и не были соединены с лишением владения. Как видно, комментируемая норма расширяет действие положения ст. 304 ГК РФ, поскольку распространяет ее действие на такую категорию лиц, как залогодержатели.

В абз. 2 п. 2 комментируемой статьи предусмотрено право залогодержателя требовать освобождения заложенного имущества от ареста (исключения его из описи) в связи с обращением на него взыскания в порядке исполнительного производства (см. ст. 119 ФЗ от 02.10.2007 N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве").

Статья 348. Основания обращения взыскания на заложенное имущество

Комментарий к статье 348

1. Комментируемая статья определяет основания обращения взыскания на заложенное имущество для удовлетворения требований залогодержателя и основания для отказа в обращении такого взыскания.

В п. 1 комментируемой статьи установлено основание обращения взыскания на заложенное имущество - неисполнение или ненадлежащее исполнение должником обеспеченного залогом обязательства. Это основание непосредственно следует из положений п. 1 ст. 334 ГК РФ, определяющих понятие залога: в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества (предмета залога) преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит заложенное имущество (залогодателя).

2. Положения п. 2 комментируемой статьи предусматривают основания для отказа в обращении взыскания на заложенное имущество - это случаи, когда допущенное должником нарушение обеспеченного залогом обязательства незначительно и размер требований залогодержателя вследствие этого явно несоразмерен стоимости заложенного имущества.

При этом нарушение признается незначительным, если:

1) сумма неисполненного обязательства составляет менее чем 5% от размера стоимости заложенного имущества;

2) период просрочки исполнения обязательства, обеспеченного залогом, составляет менее чем три месяца. Данные условия должны быть соблюдены одновременно.

Опровержение данной презумпции допускается, при этом бремя доказывания возлагается на заинтересованное лицо.

3. В п. 3 комментируемой статьи предусмотрено исключение из приведенного выше общего правила. Установлено, что обращение взыскания на имущество, заложенное для обеспечения обязательства, исполняемого периодическими платежами, допускается при систематическом нарушении сроков внесения периодических платежей, даже при условии, что каждая просрочка незначительна. Систематическое нарушение сроков внесения периодических платежей определено как нарушение сроков внесения платежей более чем три раза в течение 12 месяцев, предшествующих дате обращения в суд или дате направления уведомления об обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке. При этом указано на возможность изменения указанного правила договором залога.

4. Пункт 4 комментируемой статьи предусматривает право должника и являющегося третьим лицом залогодателя прекратить в любое время до реализации предмета залога обращение на него взыскания и его реализацию. Это право реализуется путем исполнения обеспеченного залогом обязательства или той его части, исполнение которой просрочено. При этом установлено, что соглашение, ограничивающее это право, ничтожно. Исходя из положений п. 1 ст. 166 ГК РФ ничтожность соглашения означает его недействительность независимо от признания его недействительным судом. Общие положения о последствиях недействительности сделки закреплены в ст. 167 ГК РФ, согласно п. 1 которой недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения.

Статья 349. Порядок обращения взыскания на заложенное имущество

Комментарий к статье 349

1. В комментируемой статье определен порядок обращения взыскания на заложенное имущество. Абзац 1 п. 1 комментируемой статьи устанавливает, что обращение взыскания на заложенное имущество осуществляется по решению суда, если соглашением залогодателя и залогодержателя не предусмотрен внесудебный порядок обращения взыскания на заложенное имущество. В случае, когда соглашением сторон предусмотрен внесудебный порядок обращения взыскания на заложенное имущество, залогодержатель вправе предъявить в суд требование об обращении взыскания на заложенное имущество (говоря иначе, право на судебный иск не может быть отменено соглашением сторон). При этом установлено, что в этом случае дополнительные расходы, связанные с обращением взыскания на заложенное имущество в судебном порядке, возлагаются на залогодержателя, если он не докажет, что обращение взыскания на предмет залога или реализация предмета залога в соответствии с соглашением о внесудебном порядке обращения взыскания не были осуществлены в связи с действиями залогодателя или третьих лиц.

Положения абз. 3 п. 1 комментируемой статьи обязывают залогодержателя и иных лиц при обращении взыскания и реализации заложенного имущества принимать меры, необходимые для получения наибольшей выручки от продажи предмета залога, а также предусматривающие право лица, которому причинены убытки неисполнением указанной обязанности, потребовать их возмещения. Данная обязанность сформулирована весьма абстрактно, трудно представить, какие именно меры должно принимать указанное лицо при реализации имущества (разве что обеспечить максимально возможное для данной ситуации число покупателей, если речь идет о продаже имущества путем аукциона и т.п.).

2. В соответствии с п. 2 комментируемой статьи удовлетворение требования залогодержателя за счет заложенного имущества без обращения в суд допускается на основании соглашения залогодателя с залогодержателем. При этом указано, что законом могут быть установлены отступления от этого правила.

Примером исключения из правила п. 2 комментируемой статьи является положение п. 1 ст. 18.1 ФЗ от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", которым предусмотрено, что с даты введения наблюдения обращение взыскания на заложенное имущество, в том числе во внесудебном порядке, не допускается.

3. Положения абз. 1 п. 3 комментируемой статьи определяют перечень случаев, в которых взыскание на предмет залога может быть обращено только по решению суда, т.е. не допускается внесудебный порядок обращения взыскания на заложенное имущество.

Взыскание на предмет залога может быть обращено только по решению суда в следующих случаях:

1) если предметом залога является единственное жилое помещение, принадлежащее на праве собственности гражданину, за исключением случаев заключения после возникновения оснований для обращения взыскания соглашения об обращении взыскания во внесудебном порядке;

2) если предметом залога является имущество, имеющее значительную историческую, художественную или иную культурную ценность для общества (см. ФЗ от 25.06.2002 N 73-ФЗ "Об объектах культурного наследия (памятниках истории и культуры) народов Российской Федерации");

3) если залогодатель - физическое лицо в установленном порядке признано безвестно отсутствующим (см. комментарий к ст. 42 ГК РФ);

4) если заложенное имущество является предметом предшествующего и последующего залогов, при которых применяются разный порядок обращения взыскания на предмет залога или разные способы реализации заложенного имущества, если соглашением между предшествующим и последующим залогодержателями не предусмотрено иное;

5) если имущество заложено в обеспечение исполнения разных обязательств нескольким залогодержателям, за исключением случая, когда соглашением всех созалогодержателей с залогодателем предусмотрен внесудебный порядок обращения взыскания.

В абз. 7 п. 3 комментируемой статьи указано, что законом могут быть предусмотрены и иные случаи, в которых обращение взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке не допускается.

В соответствии с п. 5 ст. 55 ФЗ от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" удовлетворение требований залогодержателя в рамках обращения взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке не допускается, если:

1) предметом ипотеки является жилое помещение, принадлежащее на праве собственности физическому лицу;

2) залогодатель - физическое лицо в установленном порядке признано безвестно отсутствующим;

3) заложенное имущество является предметом предшествующей и последующей ипотек, при которых применяются разный порядок обращения взыскания на предмет ипотеки или разные способы реализации заложенного имущества;

4) имущество заложено в обеспечение исполнения разных обязательств нескольким созалогодержателям;

5) предметом ипотеки является земельный участок из состава земель сельскохозяйственного назначения, на который распространяется действие ФЗ от 24.07.2002 N 101-ФЗ "Об обороте земель сельскохозяйственного назначения" и на котором отсутствуют здание, строение, сооружение;

6) предметом ипотеки является земельный участок из состава земель сельскохозяйственного назначения, предоставленный гражданину для индивидуального жилищного строительства, ведения личного подсобного хозяйства, дачного хозяйства, садоводства, животноводства или огородничества, а также здания, строения, сооружения, находящиеся на данном земельном участке;

7) предметом ипотеки является земельный участок, который указан в п. 1 ст. 62.1 ФЗ от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" и на котором отсутствуют здания, строения, сооружения;

8) предметом ипотеки является имущество, находящееся в государственной или муниципальной собственности;

9) право залогодателя на заложенное имущество не зарегистрировано в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним;

10) предметом ипотеки является имущество, имеющее значительную историческую, художественную или иную культурную ценность для общества.

Абзац 8 п. 3 комментируемой статьи определяет последствия заключения соглашений с нарушением требований данного пункта. Такие соглашения ничтожны.

4. В п. 4 комментируемой статьи предусмотрена возможность включения условия о внесудебном порядке обращения взыскания непосредственно в договор залога, т.е. без заключения отдельного соглашения об обращении взыскания во внесудебном порядке на заложенное имущество (см. Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.07.2016 N 11АП-6515/2016 по делу N А55-26910/2015).

5. Пункт 5 комментируемой статьи устанавливает требование к форме соглашения об обращении взыскания во внесудебном порядке на заложенное имущество. Такое соглашение должно быть заключено в той же форме, что и договор залога этого имущества.

6. В п. 6 комментируемой статьи предусмотрена возможность обращения взыскания на предмет залога по исполнительной надписи нотариуса без обращения в суд. Порядок такого обращения взыскания на предмет залога устанавливается законодательством РФ о нотариате и законодательством РФ об исполнительном производстве.

Законодателем определены основания такого обращения взыскания на предмет залога - случай неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства, если договор залога, содержащий условие об обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке, удостоверен нотариально. Аналогичная норма содержалась и в прежней редакции данного пункта.

В отношении обращения взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке в п. 1 ст. 55 ФЗ от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" предусмотрено, что обращение взыскания на предмет ипотеки во внесудебном порядке по исполнительной надписи нотариуса допускается на основании нотариально удостоверенного договора об ипотеке или нотариально удостоверенного договора, влекущего за собой возникновение ипотеки в силу закона, либо закладной, которые содержат условие об обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке. Если права залогодержателя удостоверены закладной, удовлетворение требований залогодержателя за счет имущества, заложенного по договору об ипотеке, во внесудебном порядке по исполнительной надписи нотариуса допускается, если условие об обращении взыскания во внесудебном порядке содержится как в закладной, так и в договоре об ипотеке или договоре, влекущем за собой возникновение ипотеки в силу закона, на основании которых выдается закладная. Такие договоры должны быть нотариально удостоверены.

Особенности совершения исполнительной надписи об обращении взыскания на заложенное имущество регулируются положениями гл. XVI.1 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате от 11.02.1993 N 4462-1.

О надлежащих действиях судебного пристава-исполнителя, которые он уполномочен совершить на основании исполнительной надписи нотариуса в целях обращения взыскания на заложенное имущество, см. ст. 78 ФЗ от 02.10.2007 N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве".

7. Положения абз. 1 п. 7 комментируемой статьи указывают условия, которые должны содержаться в соглашении об обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке:

- указание на один способ или несколько способов реализации заложенного имущества, предусмотренных ГК РФ;

- стоимость (начальная продажная цена) заложенного имущества или порядок ее определения.

В абз. 2 п. 7 комментируемой статьи для случая, когда соглашение об обращении взыскания на заложенное имущество предусматривает несколько способов реализации заложенного имущества, предусмотрено, что право выбора способа реализации принадлежит залогодержателю. Данный порядок можно изменить соглашением сторон.

8. Абзац 1 п. 8 комментируемой статьи предусматривает обязательность направления в случае обращения взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке уведомления о начале обращения взыскания на предмет залога залогодателю, известным залогодержателям, а также должнику. Обязанность по направлению такого уведомления возлагается на залогодержателя или нотариуса, который производит обращение взыскания на заложенное имущество в порядке, установленном законодательством о нотариате (см. ст. 94.2 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате от 11.02.1993 N 4462-1).

Положения абз. 2 п. 8 комментируемой статьи устанавливают сроки возможного начала реализации заложенного имущества в зависимости от получения залогодателем и должником указанного уведомления залогодержателя или нотариуса:

- по общему правилу реализация заложенного имущества допускается не ранее чем через 10 дней с момента получения уведомления. Законом может быть предусмотрен иной, т.е. как больший, так и меньший, срок, соглашением между залогодержателем и залогодателем может быть предусмотрен только больший срок;

- в случаях, предусмотренных банковским законодательством, реализация заложенного движимого имущества может быть осуществлена до истечения указанного срока. Основаниями для этого является обстоятельство существенного риска значительного снижения стоимости предмета залога по сравнению с ценой реализации (начальной продажной ценой), указанной в уведомлении.

Так, в силу ч. 5 ст. 47 ФЗ от 10.07.2002 N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" реализация заложенного движимого имущества Банком России допускается ранее срока, установленного п. 8 комментируемой статьи, если это предусмотрено соглашением между Банком России и кредитной организацией, при существенном риске значительного снижения стоимости предмета залога по сравнению с ценой реализации (начальной продажной ценой), указанной в уведомлении об обращении взыскания на заложенное движимое имущество.

Статья 350. Реализация заложенного имущества при обращении на него взыскания в судебном порядке

Комментарий к статье 350

1. В соответствии с п. 1 комментируемой статьи реализация заложенного имущества, на которое взыскание обращено на основании решения суда, осуществляется путем:

1) либо продажи с публичных торгов в порядке, установленном ГК РФ и процессуальным законодательством. При этом данное условие действует по умолчанию;

2) либо в порядке, установленном абз. 2 и 3 п. 2 ст. 350.1 ГК РФ.

Реализация имущества должника на торгах регулируется положениями гл. 9 ФЗ от 02.10.2007 N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве".

2. Абзац 1 п. 2 комментируемой статьи предусматривает возможность предоставления судом при обращении взыскания на заложенное имущество в судебном порядке отсрочки продажи заложенного имущества с публичных торгов. Отсрочка предоставляется по просьбе залогодателя, являющегося должником по обязательству, при наличии уважительных причин на срок до одного года.

В абз. 2 п. 2 комментируемой статьи установлено, что отсрочка не освобождает должника от возмещения возросших за время отсрочки убытков кредитора, процентов и неустойки.

Предоставление отсрочки реализации недвижимого имущества при рассмотрении дела об обращении взыскания на заложенное имущество предусмотрено также положениями п. п. 3 - 4 ст. 54 ФЗ от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)".

Статья 350.1. Реализация заложенного имущества при обращении на него взыскания во внесудебном порядке

Комментарий к статье 350.1

1. В комментируемой статье регламентирована реализация заложенного имущества при обращении на него взыскания во внесудебном порядке. Пункт 1 комментируемой статьи устанавливает, что при обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке реализация этого имущества осуществляется посредством продажи с торгов, проводимых в соответствии с правилами, предусмотренными ГК РФ или соглашением между залогодателем и залогодержателем.

2. В абз. 1 п. 2 комментируемой статьи для случая, когда залогодателем является лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, предусмотрена возможность установления соглашением между залогодателем и залогодержателем того, что реализация заложенного имущества осуществляется путем:

1) оставления залогодержателем предмета залога за собой, в т.ч. посредством поступления предмета залога в собственность залогодержателя, по цене и на иных условиях, которые определены указанным соглашением, но не ниже рыночной стоимости;

2) продажи предмета залога залогодержателем другому лицу по цене не ниже рыночной стоимости с удержанием из вырученных денег суммы обеспеченного залогом обязательства.

Абзац 2 п. 2 комментируемой статьи устанавливает, что в случае, когда стоимость оставляемого за залогодержателем или отчуждаемого третьему лицу имущества превышает размер неисполненного обязательства, обеспеченного залогом, разница подлежит выплате залогодателю. Это правило фактически повторяет абз. 2 п. 3 ст. 334 ГК РФ, в соответствии с которой в случае, если сумма, вырученная в результате обращения взыскания на заложенное имущество, превышает размер обеспеченного залогом требования залогодержателя, то разница возвращается залогодателю.

3. В п. 3 комментируемой статьи предусмотрены основания, по которым суд может по требованию залогодателя прекратить обращение взыскания на предмет залога во внесудебном порядке, - это случаи, когда доказано нарушение прав залогодателя или наличие существенного риска такого нарушения. При прекращении обращения взыскания на предмет залога во внесудебном порядке суд выносит решение об обращении взыскания на предмет залога путем продажи заложенного имущества с публичных торгов, проводимых в соответствии с п. 1 ст. 350 ГК РФ.

4. Абзац 1 п. 4 комментируемой статьи предусматривает права залогодержателя в целях реализации заложенного имущества совершать необходимые для этого сделки, а также требовать передачи ему заложенного имущества залогодателем. Кроме того, предусмотрено право залогодержателя потребовать передачи ему предмета залога от третьего лица, которому передан во временное владение и пользование предмет залога (речь идет о движимых вещах). В абз. 3 п. 4 комментируемой статьи предусмотрено, что в случае отказа передать залогодержателю заложенное имущество для целей его реализации предмет залога может быть изъят и передан залогодержателю по исполнительной надписи нотариуса в соответствии с законодательством о нотариате (см. гл. XVI.1 "Особенности совершения исполнительной надписи об обращении взыскания на заложенное имущество" Основ законодательства Российской Федерации о нотариате от 11.02.1993 N 4462-1).

5. Пункт 5 комментируемой статьи для случая, когда в соответствии с условиями соглашения залогодателя с залогодержателем реализация заложенного имущества, не относящегося к недвижимым вещам, осуществляется путем продажи залогодержателем этого имущества другому лицу, устанавливает обязанность залогодержателя направить залогодателю заключенный с таким лицом договор купли-продажи.

Статья 350.2. Порядок проведения торгов при реализации заложенного имущества, не относящегося к недвижимым вещам

Комментарий к статье 350.2

1. Комментируемая статья определяет порядок проведения торгов при реализации заложенного имущества, не относящегося к недвижимым вещам.

В п. 1 комментируемой статьи установлена обязанность направления при реализации заложенного движимого имущества с торгов не позднее чем за 10 дней до даты проведения торгов залогодержателю, залогодателю и должнику по основному обязательству уведомления в письменной форме о дате, времени и месте проведения торгов. Эта обязанность возлагается на судебного пристава-исполнителя в случае реализации заложенного имущества с публичных торгов на основании решения суда и на залогодержателя в случае реализации заложенного имущества с публичных торгов, проводимых при обращении взыскания на имущество во внесудебном порядке.

2. Пункт 2 комментируемой статьи определяет перечень случаев, в которых организатор торгов объявляет торги несостоявшимися. В силу прямого указания этот перечень имеет значение при реализации заложенного имущества как с публичных торгов на основании решения суда, так и с торгов, проводимых при обращении взыскания на это имущество во внесудебном порядке.

Установлено, что при реализации заложенного движимого имущества на торгах организатор торгов объявляет их несостоявшимися в случае, если:

1) на торги явилось менее двух покупателей;

2) на торгах не сделана надбавка против начальной продажной цены заложенного имущества;

3) лицо, выигравшее торги, не внесло покупную цену в установленный срок.

В пункте 2 комментируемой статьи также установлено, что не позднее чем на следующий день после того, как имело место какое-либо из указанных в данном пункте обстоятельств, торги должны быть объявлены несостоявшимися.

3. Абзац 1 п. 3 комментируемой статьи предусматривает право залогодержателя и залогодателя выступать участниками торгов, проводимых на основании решения суда или при обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке. На случай, если выигравшим торги окажется залогодержатель, установлено, что подлежащая уплате им покупная цена засчитывается в счет погашения обязательства, обеспеченного залогом.

В соответствии с абз. 2 п. 3 комментируемой статьи указанные правила применяются в случае оставления залогодержателем предмета залога за собой при обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке.

4. В абз. 1 п. 4 комментируемой статьи предусмотрены права залогодержателя в течение 10 дней после объявления торгов несостоявшимися приобрести по соглашению с залогодателем заложенное имущество, не относящееся к недвижимым вещам, и зачесть в счет покупной цены свои требования, обеспеченные залогом. К такому соглашению применяются правила о договоре купли-продажи.

В случае если указанное соглашение о приобретении имущества залогодержателем не состоялось, то в соответствии с абз. 2 п. 4 комментируемой статьи не позднее чем через месяц после первых торгов должны быть проведены повторные торги. В случае если проведение повторных торгов вызвано причинами, указанными в подп. 1 и 2 п. 2 комментируемой статьи, т.е. на торги явилось менее двух покупателей или на торгах не сделана надбавка против начальной продажной цены заложенного имущества, то начальная продажная цена заложенного имущества подлежит снижению на 15%. При реализации заложенного имущества, не относящегося к недвижимым вещам, с торгов, проводимых при обращении взыскания на это имущество во внесудебном порядке, соглашением сторон может быть предусмотрено, что повторные торги в этом случае проводятся путем последовательного снижения цены от начальной продажной цены на первых торгах.

5. Абзац 1 п. 5 комментируемой статьи предусматривает право залогодержателя при объявлении повторных торгов несостоявшимися оставить предмет залога за собой. Оценка предмета залога определяется в сумме на 10% ниже начальной продажной цены на повторных торгах; соглашением сторон может быть установлена более высокая оценка.

В абз. 2 п. 5 комментируемой статьи определены условия, при выполнении которых залогодержатель считается воспользовавшимся указанным правом: если залогодержатель в течение месяца со дня объявления повторных торгов несостоявшимися направит залогодателю и организатору торгов или, если обращение взыскания осуществлялось в судебном порядке, залогодателю, организатору торгов и судебному приставу-исполнителю заявление в письменной форме об оставлении имущества за собой.

В соответствии с абз. 3 п. 5 комментируемой статьи определяется момент возникновения у залогодержателя, которому движимая вещь была передана по договору залога, права собственности на предмет залога, оставленный им за собой. По общему правилу это момент получения в письменной форме залогодателем заявления залогодержателя об оставлении имущества за собой. При этом предусмотрено, что законом может быть установлен иной момент возникновения права собственности на движимые вещи соответствующего вида.

Абзац 4 п. 5 комментируемой статьи предусматривает право залогодержателя, оставившего заложенное имущество за собой, требовать передачи ему этого имущества, если оно находится у иного лица.

6. В п. 6 комментируемой статьи установлено, что в случае, если залогодержатель не воспользуется правом оставить за собой предмет залога в течение месяца со дня объявления повторных торгов несостоявшимися, договор залога прекращается.

7. Пункт 7 комментируемой статьи предусматривает при реализации заложенного имущества, не относящегося к недвижимым вещам, применение положений ГК РФ о заключении договора на торгах (см. комментарий к ст. 447 ГК РФ), но за изъятиями, установленными комментируемой статьей.

Статья 351. Досрочное исполнение обязательства, обеспеченного залогом, и обращение взыскания на заложенное имущество

Комментарий к статье 351

1. В комментируемой статье предусмотрены случаи, в которых залогодержатель вправе потребовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства, и случаи, в которых залогодержатель вправе потребовать такого исполнения или, если его требование не будет удовлетворено, обратить взыскание на предмет залога.

Положения п. 1 комментируемой статьи определяют перечень случаев, в которых залогодержатель вправе потребовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства, а именно:

1) выбытие предмета залога, оставленного у залогодателя, из его владения не в соответствии с условиями договора залога;

2) гибель или утрата предмета залога по обстоятельствам, за которые залогодержатель не отвечает, если залогодатель не воспользовался установленным правом;

3) иные случаи, предусмотренные законом или договором.

2. В положениях п. 2 комментируемой статьи определен перечень случаев, в которых залогодержатель вправе потребовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства или, если его требование не будет удовлетворено, обратить взыскание на предмет залога. Предусмотрены следующие основания:

1) нарушение залогодателем правил о последующем залоге. Соотношение предшествующего и последующего залогов (старшинство залогов) регламентировано положениями ст. 342 ГК РФ;

2) невыполнение залогодателем обязанностей, предусмотренных подп. 1 и 3 п. 1 и п. 2 ст. 343 ГК РФ. В подп. 1 и 3 п. 1 ст. 343 ГК РФ установлены обязанности соответственно: страховать от рисков утраты и повреждения за счет залогодателя заложенное имущество на сумму не ниже размера обеспеченного залогом требования; не совершать действия, которые могут повлечь утрату заложенного имущества или уменьшение его стоимости, и принимать меры, необходимые для обеспечения сохранности заложенного имущества. Согласно п. 2 ст. 343 ГК РФ залогодержатель и залогодатель вправе проверять по документам и фактически наличие, количество, состояние и условия хранения заложенного имущества, находящегося у другой стороны, не создавая при этом неоправданных помех для правомерного использования заложенного имущества;

3) нарушение залогодателем правил об отчуждении заложенного имущества или о предоставлении его во временное владение или пользование третьим лицам. В п. 2 ст. 346 ГК РФ установлено, что залогодатель не вправе отчуждать предмет залога без согласия залогодержателя, если иное не предусмотрено законом или договором и не вытекает из существа залога. Согласно п. 3 ст. 346 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором залога, залогодатель, у которого осталось заложенное имущество, вправе передавать без согласия залогодержателя заложенное имущество во временное владение или пользование другим лицам;

4) иные случаи, предусмотренные законом. Так, в силу п. 3 ст. 345 ГК РФ, если замена предмета залога другим имуществом в случае, предусмотренном подп. 1 п. 2 ст. 345 ГК РФ, произошла в результате действий залогодателя, совершенных в нарушение договора залога, залогодержатель вправе потребовать досрочного исполнения обязательства, обеспеченного залогом, а при его неисполнении - обращения взыскания на новый предмет залога.

Согласно ст. 39 ФЗ от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)", согласно которой при отчуждении имущества, заложенного по договору об ипотеке, с нарушением правил п. п. 1 и 2 ст. 37 названного Закона залогодержатель вправе по своему выбору потребовать: признания сделки об отчуждении заложенного имущества недействительной и применения последствий, предусмотренных ст. 167 ГК РФ; досрочного исполнения обеспеченного ипотекой обязательства и обратить взыскание на заложенное имущество независимо от того, кому оно принадлежит.

Статья 352. Прекращение залога

Комментарий к статье 352

1. В п. 1 комментируемой статьи перечислены основания прекращения залога. При этом указанный перечень оснований не является исчерпывающим: иные случаи могут быть установлены законом или договором.

Залог прекращается:

1) с прекращением обеспеченного залогом обязательства. В случае отчуждения арестованного имущества лицу, которое не знало и не должно было знать об аресте этого имущества (добросовестному приобретателю), возникает основание для освобождения имущества от ареста независимо от того, совершена такая сделка до или после вступления в силу решения суда, которым удовлетворены требования кредитора или иного управомоченного лица, обеспечиваемые арестом (см. п. 96 Постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", см. также Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 21.06.2016 N Ф08-3879/2016 по делу N А63-8917/2015 (о прекращении права залога недвижимого имущества - нежилого помещения); Апелляционное определение Московского городского суда от 14.06.2016 по делу N 33-22582/2016 (о прекращении ипотеки в отношении объекта недвижимого имущества); Определение Приморского краевого суда от 10.05.2016 по делу N 33-4431/2016 (о признании обременения здания и земельного участка отсутствующим); Апелляционное определение Челябинского областного суда от 05.05.2016 по делу N 11-5130/2016 (о погашении регистрационной записи об ипотеке); Апелляционное определение Санкт-Петербургского городского суда от 19.11.2015 N 33-19004/2015 по делу N 2-933/2015 (о признании договора залога прекращенным, прекращении ипотеки));

2) если заложенное имущество возмездно приобретено лицом, которое не знало и не должно было знать, что это имущество является предметом залога. Продажа заложенного имущества в отсутствие требуемого извещения и его приобретение лицом, которое не знало и не должно было знать, что имущество является предметом залога, в силу подп. 2 п. 1 ст. 352 ГК РФ влечет прекращение залога. В этом случае залогодержатель вправе требовать возмещения убытков с лица, на которое возложена обязанность предоставления информации об обременении имущества (см. п. 68 Постановления Пленума ВС РФ от 17.11.2015 N 50 "О применении судами законодательства при рассмотрении некоторых вопросов, возникающих в ходе исполнительного производства", см. также Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 28.07.2016 N Ф07-5303/2016 по делу N А66-12120/2015 (об обращении взыскания на заложенное по договору имущество); Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 21.08.2015 N Ф09-4923/15 по делу N А47-2602/2014 (о признании прав залогодержателя на объекты недвижимости, об обязании внести в реестр прав на недвижимое имущество и сделок с ним запись об ипотеке));

3) в случае гибели заложенной вещи или прекращения заложенного права, если залогодатель не воспользовался правом, предусмотренным п. 2 ст. 345 ГК РФ. По смыслу подп. 3 п. 1 ст. 352 ГК РФ залог предмета лизинга, фактически переданного лизингополучателю, осуществляется в совокупности с правами лизингодателя и прекращается при исчерпании этих прав выкупом лизингополучателем предмета лизинга в соответствии с условиями договора лизинга (см. п. 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 N 17 "Об отдельных вопросах, связанных с договором выкупного лизинга", см. также Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 10.12.2015 по делу N А21-6115/2014 (о признании отсутствующим залога на земельный участок); Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 14.01.2016 N Ф10-4844/2015 по делу N А35-10009/2014 (о признании незаконным отказа регистрирующего органа в погашении регистрационной записи об ипотеке на земельный участок));

4) в случае реализации заложенного имущества в целях удовлетворения требований залогодержателя в порядке, установленном законом, в том числе при оставлении залогодержателем заложенного имущества за собой, и в случае, если он не воспользовался этим правом (п. 5 ст. 350.2 ГК РФ). Судебная коллегия по экономическим спорам ВС РФ указала, что и законодательство, и сложившаяся правоприменительная практика исходят из того, что при реализации имущества на торгах в рамках дела о банкротстве организации происходит прекращение прав третьих лиц на данное имущество, и покупатель получает вещь свободной от каких-либо правопритязаний. Применительно к отношениям по залогу данное регулирование означает, что залогодержатель, не воспользовавшись своим правом на включение в реестр обеспеченных залогом требований, фактически отказывается от преимуществ, предоставляемых установленным в его пользу обременением (см. Определение ВС РФ от 26.05.2016 N 308-ЭС16-1368 по делу N А53-13780/2015 (о признании отсутствующим залога квартиры), см. также Определение ВС РФ от 29.07.2014 N 16-КГ14-21 (о признании права залога, обращении взыскания на предмет залога); Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 21.04.2016 N Ф01-1372/2016 по делу N А79-335/2014 (о признании прекращенным договора об ипотеке части не завершенного строительством объекта); Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 17.03.2016 N Ф03-706/2016 по делу N А24-1326/2015 (о признании (восстановлении) права залога на недвижимое имущество по договору ипотеки));

5) в случае прекращения договора залога в порядке и по основаниям, которые предусмотрены законом, а также в случае признания договора залога недействительным (см. Постановление Арбитражного суда Московского округа от 16.01.2015 N Ф05-14193/2014 по делу N А41-23821/2011 (о признании (восстановлении) права ипотеки, обращении взыскания на недвижимое имущество); Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 20.11.2015 N Ф06-2480/2015 по делу N А12-11477/2015 (о применении последствий недействительности договора об ипотеке); Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.12.2015 N 19АП-6338/2015 по делу N А14-6621/2015 (о признании прекращенным договора залога недвижимого имущества));

6) по решению суда в случае, предусмотренном п. 3 ст. 343 ГК РФ (см. Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.02.2016 по делу N А13-10396/2012 (о прекращении права залога у залоговых кредиторов и передаче освобожденного от залога имущества в счет исполнения нотариального соглашения об уплате алиментов));

7) в случае изъятия заложенного имущества (ст. ст. 167, 327 ГК РФ), за исключением случаев, предусмотренных п. 1 ст. 353 ГК РФ (см. Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.05.2016 N 15АП-6031/2016 по делу N А32-21825/2013 (об отмене определения об установлении и включении требований в реестр требований кредиторов должника); Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 02.03.2016 N 10АП-768/2016 по делу N А41-58981/14 (о признании незаконными действий по погашению регистрационных записей об ипотеке));

8) в случае реализации заложенного имущества в целях удовлетворения требований предшествующего залогодержателя (п. 3 ст. 342.1 ГК РФ) (см. Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 21.06.2016 по делу N А79-7895/2010 (об отмене определения об отказе в признании отсутствующими и прекращении регистрационных записей по делу о несостоятельности (банкротстве));

9) в случаях, указанных в п. 2 ст. 354 и ст. 355 ГК РФ (см. Апелляционное определение СК по гражданским делам Оренбургского областного суда от 19.05.2015 по делу N 33-2954/2015 (об обращении взыскания на предмет залога));

10) в иных случаях, предусмотренных законом или договором (см. Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.07.2016 N 12АП-5218/16 (о признании незаконным решения регистрирующего органа об отказе в государственной регистрации); Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 30.11.2015 N 10АП-12540/15 (о признании договора ипотеки прекратившим свое действие)).

2. Залогодержатель обязан немедленно возвратить предмет залога залогодателю при прекращении залога, независимо от того, по каким причинам залоговое обязательство прекращено.

Залогодатель вправе требовать от залогодержателя совершения всех необходимых действий, направленных на внесение записи о прекращении залога (см. комментарий к ст. 339.1 ГК РФ).

Статья 353. Сохранение залога при переходе прав на заложенное имущество к другому лицу

Комментарий к статье 353

1. Залогу присуще право следования, т.е. залог обременяет заложенное имущество, прикрепляясь к нему, а не к первоначальному залогодателю. Конституционный Суд РФ на это обстоятельство много раз обращал внимание. В своих актах он указывал, что обеспечение интересов залогодержателя при переходе права на заложенное имущество к другому лицу, установленное ст. 353 ГК РФ, составляет конституирующий элемент этого института, без которого залог не может выполнять функции обеспечения кредита, в том числе публично значимые (см. Определения от 28.06.2012 N 1247-О, от 22.11.2012 N 2089-О и др.). Таким образом, по обоснованному мнению КС РФ, обеспечивается защита интересов кредитора по обеспеченному залогом обязательству.

В случае перехода прав на заложенное имущество от залогодателя к другому лицу в результате возмездного или безвозмездного отчуждения этого имущества (за исключением случаев, указанных в подп. 2 п. 1 ст. 352 и ст. 357 ГК РФ) либо в порядке универсального правопреемства залог сохраняется.

Правопреемник залогодателя приобретает права и несет обязанности залогодателя, за исключением прав и обязанностей, которые в силу закона или существа отношений между сторонами связаны с первоначальным залогодателем.

Правила о праве следования действуют не только при переходе прав собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления на заложенную вещь, но и при переходе иных вещных прав.

Частными случаями перехода права собственности на заложенное имущество являются реорганизация юридического лица (залогодателя) и наследование. Если на заложенное имущество уже обращено взыскание судом, судебный пристав-исполнитель обязан был в установленном порядке принять меры к реализации заложенного имущества и в случае, когда это имущество находится у третьих лиц.

Если переход права на заложенное имущество имеет целью удовлетворение требований залогодержателя, то залог прекращается.

Право следования также закреплено в ст. 370 КТМ РФ, согласно которой, за исключением принудительной продажи судна, морской залог на судно продолжает обременять судно независимо от перехода права собственности на судно, изменения его регистрации или смены его флага.

Хотя в комментируемой статье речь идет о залоге вещей, следует иметь в виду, что залогу исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации (п. п. 2, 3 ст. 1232 ГК РФ) также присуще право следования.

Положения о праве следования не применяются к залогу товаров в обороте. При отчуждении таких товаров приобретателю залог прекращается.

Исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права) и требований добросовестности, разумности и справедливости, не может быть обращено взыскание на заложенное движимое имущество, возмездно приобретенное у залогодателя лицом, которое не знало и не должно было знать о том, что приобретаемое им имущество является предметом залога. Таким образом, защищаются права добросовестных приобретателей движимого имущества.

Согласно ст. 39 ФЗ от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" при отчуждении имущества, заложенного по договору об ипотеке, без согласия залогодержателя либо в противоречии с условиями закладной, залогодержатель вправе по своему выбору потребовать признания сделки об отчуждении заложенного имущества недействительной и применения последствий, предусмотренных ст. 167 ГК РФ, либо досрочного исполнения обеспеченного ипотекой обязательства и обратить взыскание на заложенное имущество независимо от того, кому оно принадлежит.

2. В случае, когда имущество залогодателя, являющееся предметом залога, перешло в порядке правопреемства к нескольким лицам, каждый из правопреемников (приобретателей имущества) несет вытекающие из залога последствия неисполнения обеспеченного залогом обязательства соразмерно перешедшей к нему части указанного имущества.

Однако, если предмет залога неделим или по иным основаниям остается в общей собственности правопреемников, они становятся солидарными залогодателями.

Так, например, предмет залога может поступить в совместную собственность в порядке наследования (ст. 1164 ГК РФ).

Статья 354. Передача прав и обязанностей по договору залога

Комментарий к статье 354

1. Комментируемая статья регламентирует передачу прав и обязанностей по договору залога. В п. 1 предусмотрено право залогодержателя без согласия залогодателя передать свои права и обязанности по договору залога другому лицу. Такое право реализуется с соблюдением правил, установленных гл. 24 ГК РФ.

2. Пункт 2 комментируемой статьи допускает передачу залогодержателем своих прав и обязанностей по договору залога другому лицу только при условии одновременной уступки тому же лицу права требования к должнику по основному обязательству, обеспеченному залогом. Оговорено и последствие несоблюдения указанного условия: в этом случае залог прекращается, если иное не предусмотрено законом.

Как установлено в п. 1 ст. 384 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором, право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права; в частности, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства, а также другие связанные с требованием права, в т.ч. право на проценты.

Согласно ст. 47 ФЗ от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)", залогодержатель вправе, если договором не предусмотрено иное, передать свои права другому лицу: по договору об ипотеке; по обеспеченному ипотекой обязательству (основному обязательству). Лицо, которому переданы права по договору об ипотеке, становится на место прежнего залогодержателя по этому договору. Если не доказано иное, уступка прав по договору об ипотеке означает и уступку прав по обеспеченному ипотекой обязательству (основному обязательству).

Уступка прав по обеспеченному ипотекой обязательству (основному обязательству) в соответствии с п. 1 ст. 389 ГК РФ должна быть совершена в той форме, в которой заключено обеспеченное ипотекой обязательство (основное обязательство). При этом уступка прав по договору об ипотеке или обеспеченному ипотекой обязательству, права из которых удостоверены закладной, не допускается. При совершении такой сделки она признается ничтожной.

Статья 355. Перевод долга по обязательству, обеспеченному залогом

Комментарий к статье 355

В комментируемой статье определены последствия перевода на другое лицо долга по обязательству, обеспеченному залогом. В этом случае залог прекращается, но при этом предусмотрено, что соглашением между кредитором и залогодателем могут быть установлены отступления от данного правила, в т.ч. может быть установлено сохранение залога. Таким образом, данное правило является диспозитивной нормой. Рассматриваемое основание прекращения залога предусмотрено также в подп. 9 п. 1 ст. 352 ГК РФ.

Статья 356. Договор управления залогом

Комментарий к статье 356

1. В соответствии с абз. 1 п. 1 комментируемой статьи кредитор (кредиторы) по обеспечиваемому залогом обязательству (обязательствам), исполнение которого связано с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, вправе заключить договор управления залогом с одним из таких кредиторов или третьим лицом (такая сторона договора именуется управляющим залогом).

В абз. 2 п. 1 комментируемой статьи определено содержание договора управления залогом: по данному договору управляющий залогом, действуя от имени и в интересах всех кредиторов, заключивших договор, обязуется заключить договор залога с залогодателем и (или) осуществлять все права и обязанности залогодержателя по договору залога, а кредитор (кредиторы) - компенсировать управляющему залогом понесенные им расходы и уплатить ему вознаграждение, если иное не предусмотрено договором. Таким образом, в содержании договора управления залогом есть некое сходство с договором поручения.

Если залог возник ранее заключения договора управления залогом, абз. 3 п. 1 комментируемой статьи предусматривает возможность осуществления управляющим залогом в силу договора управления залогом всех прав и обязанностей залогодержателя. Данная возможность реализуется по соглашению о передаче договора залога. При этом сделана отсылка к ст. 392.3 ГК РФ, устанавливающей, что в случае одновременной передачи стороной всех прав и обязанностей по договору другому лицу (передача договора) к сделке по передаче соответственно применяются правила об уступке требования и о переводе долга.

Абзац 4 п. 1 комментируемой статьи запрещает кредитору, являющемуся стороной договора управления залогом (кредиторам, являющимся сторонами договора управления залогом), осуществлять свои права и обязанности залогодержателей до момента прекращения договора управления залогом, поскольку эти права и обязанности осуществляются управляющим залогом. Этим законодатель пресекает возможные имущественные конфликты, делает договорный механизм прозрачным в его конкретном осуществлении для иных участников гражданского оборота.

2. В п. 2 комментируемой статьи установлены требования к управляющему залогом - таковым может быть только индивидуальный предприниматель или коммерческая организация. Речь идет об управляющем по договору управления залогом, не являющемся залогодержателем. Указанные требования к управляющему по договору управления залогом, являющемуся залогодержателем, следуют из положения абз. 1 п. 1 комментируемой статьи, согласно которому договор управления залогом может быть заключен только в случае, если исполнение обеспечиваемого залогом обязательства связано с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности.

3. Абзац 1 п. 3 комментируемой статьи возлагает на управляющего залогом обязанность осуществлять все права и обязанности залогодержателя по договору залога на наиболее выгодных для кредитора (кредиторов) условиях. Полномочия управляющего залогом определяются договором управления залогом и могут быть изменены по соглашению сторон договора управления залогом. При этом в тексте сделана отсылка к п. 4 ст. 185 ГК РФ, согласно которому правила ГК РФ о доверенности применяются также в случаях, когда полномочия представителя содержатся в договоре, в т.ч. в договоре между представителем и представляемым, между представляемым и третьим лицом, либо в решении собрания, если иное не установлено законом или не противоречит существу отношений.

В абз. 2 п. 3 комментируемой статьи предусмотрена возможность установления договором управления залогом того, что определенные правомочия залогодержателя могут осуществляться управляющим залогом лишь с предварительного согласия кредитора (кредиторов).

Совершение управляющим залогом сделок с нарушениями положений п. 3 комментируемой статьи влечет последствия, предусмотренные ст. 173.1 ГК РФ (недействительность сделки, совершенной без необходимого в силу закона согласия третьего лица, органа юридического лица или государственного органа либо органа местного самоуправления) или ст. 174 ГК РФ (последствия нарушения представителем или органом юридического лица условий осуществления полномочий либо интересов представляемого или интересов юридического лица).

4. Пункт 4 комментируемой статьи определяет правовую судьбу имущества, полученного управляющим залогом в интересах кредиторов, являющихся сторонами договора управления залогом, в т.ч. в результате обращения взыскания на предмет залога. Указанное имущество в соответствии с п. 4 комментируемой статьи:

- поступает в долевую собственность кредиторов, являющихся сторонами договора управления залогом, пропорционально размерам их требований, обеспеченных залогом. При этом предусмотрено, что соглашением между кредиторами могут быть установлены отступления от данного правила (диспозитивная норма);

- подлежит продаже по требованию любого из кредиторов, являющихся сторонами договора управления залогом. При этом на возможность исключения или ограничения такого права не указано.

5. В положениях п. 5 комментируемой статьи установлен исчерпывающий перечень оснований прекращения договора управления залогом:

1) прекращение обеспеченного залогом обязательства. Данное обстоятельство в соответствии с подп. 1 п. 1 ст. 352 ГК РФ является основанием и для прекращения самого залога;

2) расторжение договора по решению кредитора (кредиторов) в одностороннем порядке;

3) признание управляющего залогом несостоятельным (банкротом).

6. Пункт 6 комментируемой статьи определяет правила, подлежащие применению к отношениям, возникающим при заключении и исполнении договора управления залогом, в части, не урегулированной данной статьей. Так, установлено, что:

- к обязанностям управляющего по договору управления залогом, не являющегося залогодержателем, применяются правила о договоре поручения. В ст. 971 ГК РФ определено, что по договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. Как установлено там же, права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя;

- к правам и обязанностям залогодержателей по отношению друг к другу применяются правила о договоре простого товарищества, заключаемом для осуществления предпринимательской деятельности. В ст. 1041 ГК РФ определено, что по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

Указанные правила согласно прямому указанию в п. 6 комментируемой статьи применяются постольку, поскольку иное не вытекает из существа обязательств сторон.

2. Отдельные виды залога

Статья 357. Залог товаров в обороте

Комментарий к статье 357

1. В п. 1 комментируемой статьи дается определение такому виду залога, как залог товара в обороте. Предметом залога товара в обороте выступают вещи, определенные родовыми признаками и предназначенные для обмена или продажи. Указанными вещами могут быть товарные запасы, сырье, материалы, полуфабрикаты, готовая продукция и т.п.

Особенностями рассматриваемого вида залога является следующее:

- заложенные товары всегда остаются у залогодателя;

- залогодатель имеет право изменять состав и натуральную форму заложенного имущества, т.е. заменять заложенное имущество иным.

Однако в последнем из указанных случаев общая стоимость заложенных товаров не должна становиться меньше стоимости, установленной договором залога. При этом уменьшение стоимости заложенных товаров в обороте допускается соразмерно исполненной части обеспеченного залогом обязательства. Данная норма является диспозитивной, поэтому стороны договора вправе определить иные условия.

Рассмотрим, какие существенные условия должен содержать договор залога товара в обороте.

Согласно ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. При этом существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Согласно ст. 339 ГК РФ в договоре залога должны быть указаны:

- предмет залога;

- существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом.

При этом предмет рассматриваемого вида залога может быть определен в договоре посредством:

- указания родовых признаков соответствующих товаров;

- указания мест нахождения соответствующих товаров в определенных зданиях, помещениях или на земельных участках.

2. При данном виде залога залогодатель обладает правом свободно отчуждать товар, являющийся предметом залога: передавать его в собственность, хозяйственное ведение или оперативное управление. Такой товар перестанет считаться заложенным.

Если залогодатель приобретает товары, подпадающие под перечень товаров, предусмотренный договором залога товаров в обороте, то данный товар будет считаться заложенным с момента возникновения у залогодателя на них права собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления.

Перечисленные правила действуют лишь в случае, когда залогодатель добровольно реализует свое право на изменение состава и натуральной формы заложенного имущества. В том случае, если заложенное имущество передается от залогодателя к другому лицу в порядке универсального правопреемства, то перечисленные правила не применяются, и в силу п. 1 ст. 353 ГК РФ залог на переданное имущество сохраняется. При этом правопреемник залогодателя приобретает права и несет обязанности залогодателя, за исключением прав и обязанностей, которые в силу закона или существа отношений между сторонами связаны с первоначальным залогодателем.

3. Пунктом 3 комментируемой статьи на залогодателя возложена обязанность по ведению книги записи залогов. Такая книга помогает залогодержателю проконтролировать соблюдение условий договора.

В книгу записи залогов вносятся следующие данные:

- данные об условиях залога товаров;

- данные обо всех операциях, влекущих изменение состава или натуральной формы заложенных товаров на день последней операции.

Следует учитывать, что сторонам договора предоставляется право в договоре определить иное условие. По нашему мнению, ведение книги записи залогов является необходимым, поскольку именно записи в ней подтверждают факт наличия и состав заложенных товаров в обороте.

4. Пункт 4 комментируемой статьи закрепляет за залогодержателем некоторые дополнительные права на тот случай, если залогодатель нарушит условия договора залога товаров в обороте. Соглашаясь с мнением М.О. Денисовой, отметим, что в указанном выше случае залогодержатель должен сформировать доказательную базу (документальное подтверждение - товарный остаток снижается, книга записи залогов не ведется или не предоставляется для ознакомления по требованию кредитора и т.д.). Иначе при оспаривании его действий в суде у залогодателя есть все основания "разморозить" товарные остатки и снова пустить их в оборот <160>.

Под "нарушениями условий договора залога товаров в обороте" могут пониматься такие нарушения, как:

- нарушение положений договора о порядке ведения книги записи залогов;

- уменьшение стоимости товарной массы в нарушении п. 1 комментируемой статьи;

- замена входящих в заложенное имущество товаров ненадлежащими товарами; другие нарушения условий договора и действующего законодательства.

По мнению А.А. Новиковой, приостановление операций с заложенным имуществом путем наложения на заложенные товары своих знаков и печатей является труднореализуемым способом. "Во-первых, залогодержателю нужно не пропустить момент, когда его контрагент готовит сделку по отчуждению имущества, и при этом обладать точной информацией, что новые товары в обмен на отчуждаемые не поступят. Во-вторых, действия по опечатыванию товаров вряд ли способны реально помешать их продаже, ведь залогодержатель не вправе изъять это имущество" <161>.

Однако нужно учитывать, что залогодержатель имеет право провести нотариальное удостоверение факта нахождения заложенного имущества в определенном месте и в определенное время с целью отграничения заложенных товаров от иных вещей и наложения на такие товары знаков и печатей.

).

Статья 358. Залог вещей в ломбарде

Комментарий к статье 358

1. Пункт 1 комментируемой статьи предусматривает, что принятие от граждан в залог движимых вещей, предназначенных для личного потребления, в обеспечение краткосрочных займов может осуществляться в качестве предпринимательской деятельности специализированными организациями-ломбардами.

Как определено в ч. 1 ст. 2 ФЗ от 19.07.2007 N 196-ФЗ "О ломбардах", ломбардом является юридическое лицо - специализированная коммерческая организация, основными видами деятельности которой являются предоставление краткосрочных займов гражданам и хранение вещей. Указанная статья также устанавливает основные требования, предъявляемые к осуществляемой ломбардом деятельности.

В соответствии со ст. 7 данного Закона по условиям договора займа ломбард (заимодавец) передает на возвратной и возмездной основе на срок не более одного года заем гражданину (физическому лицу) - заемщику, а заемщик, одновременно являющийся залогодателем, передает ломбарду имущество, являющееся предметом залога. Договор займа совершается в письменной форме и считается заключенным с момента передачи заемщику суммы займа и передачи ломбарду закладываемой вещи. Существенными условиями договора займа являются наименование заложенной вещи, сумма ее оценки, произведенной в соответствии со ст. 5 ФЗ от 19.07.2007 N 196-ФЗ "О ломбардах", сумма предоставленного займа, процентная ставка по займу и срок предоставления займа.

2. В п. 2 комментируемой статьи установлено требование к форме договора займа с залогом вещей в ломбарде. Предусматривается, что договор подлежит оформлению посредством выдачи ломбардом залогового билета. Положение о форме договора продублировано в ч. 4 ст. 7 ФЗ от 19.07.2007 N 196-ФЗ "О ломбардах", в которой также установлено, что другой экземпляр залогового билета остается в ломбарде.

Залоговый билет является бланком строгой отчетности, форма которого утверждается в порядке, установленном Правительством РФ. Указанная форма утверждена Приказом Минфина России от 14.01.2008 N 3н (см. приложение N 1 к Приказу).

Залоговый билет должен содержать следующие положения и информацию:

1) наименование, адрес (место нахождения) ломбарда, а также адрес (место нахождения) территориально обособленного подразделения (в случае, если он не совпадает с адресом (местом нахождения) ломбарда);

2) фамилия, имя, а также отчество заемщика, если иное не вытекает из федерального закона или национального обычая, дата его рождения, гражданство (для лица, не являющегося гражданином РФ), данные паспорта или иного удостоверяющего личность в соответствии с законодательством РФ документа;

3) наименование и описание заложенной вещи, позволяющие ее идентифицировать, в соответствии с требованиями законодательства РФ;

4) сумма оценки заложенной вещи;

5) сумма предоставленного займа;

6) дата и срок предоставления займа с указанием даты его возврата;

7) процентная ставка по займу (с обязательным указанием процентной ставки по займу, исчисляемой из расчета на один календарный год);

8) возможность и порядок досрочного (в том числе по частям) погашения займа или отсутствие такой возможности;

9) согласие или несогласие заемщика на то, что в случае неисполнения им обязательства, предусмотренного договором займа, обращение взыскания на заложенную вещь осуществляется без совершения исполнительной надписи нотариуса.

Залоговый билет должен содержать информацию о том, что заемщик в случае невозвращения в установленный срок суммы предоставленного займа в любое время до продажи заложенной вещи имеет право прекратить обращение на нее взыскания и ее реализацию, исполнив предусмотренное договором займа и обеспеченное залогом обязательство.

Залоговый билет должен содержать информацию о том, что заемщик имеет право в случае реализации заложенной вещи получить от ломбарда разницу, образовавшуюся в результате превышения суммы, вырученной при реализации заложенной вещи, или суммы ее оценки над суммой обязательств заемщика перед ломбардом, определяемой на день продажи, в случае возникновения такого превышения.

Договор займа, заключенный с нарушением приведенных выше требований к его форме, может быть признан недействительным по иску одной из сторон.

3. Абзац 1 п. 3 комментируемой статьи устанавливает, что закладываемые вещи передаются в ломбард. Эта норма корреспондирует с положением ч. 3 ст. 2 ФЗ от 19.07.2007 N 196-ФЗ "О ломбардах", в силу которой ломбард вправе принимать в залог и на хранение движимые вещи (движимое имущество), принадлежащие заемщику или поклажедателю и предназначенные для личного потребления, за исключением вещей, изъятых из оборота, а также вещей, на оборот которых законодательством РФ установлены соответствующие ограничения.

В абз. 2 п. 3 комментируемой статьи закреплена обязанность ломбарда страховать в пользу залогодателя за свой счет принятые в залог вещи в полной сумме их оценки, соответствующей ценам на вещи такого рода и такого качества, обычно устанавливаемым в торговле в момент их принятия в залог. Положениями ст. 6 ФЗ от 19.07.2007 N 196-ФЗ "О ломбардах" предусмотрено, что ломбард обязан страховать в пользу заемщика или поклажедателя за свой счет риск утраты и повреждения вещи, принятой в залог или на хранение, на сумму, равную сумме ее оценки, произведенной в соответствии со ст. 5 названного Закона. Заложенная или сданная на хранение вещь должна быть застрахована на протяжении всего периода ее нахождения в ломбарде; не допускается понуждение заемщика или поклажедателя к страхованию вещи, принятой от него в залог или на хранение, за его счет. Ломбард вправе страховать за свой счет иные риски, связанные с вещью, принятой в залог или на хранение.

В соответствии с абз. 3 п. 3 комментируемой статьи ломбарду запрещено пользоваться и распоряжаться заложенными вещами. Это означает, что ломбард не имеет право совершать сделки с переданным на хранение имуществом, последние являются ничтожными как не соответствующие закону. Указанный запрет продублирован в ч. 5 ст. 2 ФЗ от 19.07.2007 N 196-ФЗ "О ломбардах".

4. Пункт 4 комментируемой статьи устанавливает, что ломбард несет ответственность за утрату заложенных вещей и их повреждение. От этой ответственности ломбард освобождается только в случае, если докажет, что утрата, повреждение произошли вследствие непреодолимой силы (см. комментарий к ст. 401 ГК РФ).

5. В п. 5 комментируемой статьи определены последствия невозвращения в установленный срок суммы займа, обеспеченного залогом вещей в ломбарде. В этом случае ломбарду предоставляется право по истечении льготного месячного срока продать это имущество в порядке, установленном ФЗ от 19.07.2007 N 196-ФЗ "О ломбардах" (см. подробнее гл. 4 "Порядок реализации невостребованных вещей" данного Закона).

После продажи невостребованной вещи в соответствии с п. 5 комментируемой статьи требования ломбарда к залогодателю (должнику) погашаются, даже если сумма, вырученная при реализации заложенного имущества, недостаточна для их полного удовлетворения. Данное положение продублировано в ч. 3 ст. 13 ФЗ от 19.07.2007 N 196-ФЗ "О ломбардах".

6. Правила кредитования граждан ломбардами под залог принадлежащих гражданам вещей устанавливаются законом о ломбардах (в частности, ФЗ от 19.07.2007 N 196-ФЗ "О ломбардах") в соответствии с нормами ГК РФ.

Согласно ч. 1 ст. 8 ФЗ от 19.07.2007 N 196-ФЗ "О ломбардах", сумма обязательств заемщика перед ломбардом включает в себя:

1) сумму предоставленного займа;

2) проценты за пользование займом, исчисляемые за период фактического его использования в соответствии с процентной ставкой по займу, установленной договором займа. При этом периодом фактического пользования займом считается период с даты предоставления займа до даты его возврата и уплаты процентов за пользование займом или продажи ломбардом заложенной вещи, за исключением случая, указанного в ч. 4 ст. 4 ФЗ от 19.07.2007 N 196-ФЗ "О ломбардах". Ломбард не вправе включать в сумму своих требований к заемщику иные требования, не возникающие из обязательств, предусмотренных ч. 1 ст. 8 ФЗ от 19.07.2007 N 196-ФЗ "О ломбардах".

7. В п. 7 комментируемой статьи предусмотрена ничтожность таких условий договора займа, которые ограничивают права залогодателя по сравнению с правами, предоставляемыми ему ГК РФ и другими законами. Ничтожность условий договора означает их недействительность независимо от признания их недействительными судом. Общие положения о последствиях недействительности сделки закреплены в ст. 167 ГК РФ, согласно п. 1 которой недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения.

В соответствии с п. 7 комментируемой статьи вместо таких ничтожных условий договора займа подлежат применению соответствующие положения закона.

Статья 358.1. Залог обязательственных прав

Комментарий к статье 358.1

1. Комментируемая статья и следующие за ней ст. ст. 358.2 - 358.8 ГК РФ регламентируют залог обязательственных прав.

Абзац 1 п. 1 комментируемой статьи предусматривает, что предметом залога могут быть имущественные права (требования), вытекающие из обязательства залогодателя. Соответственно, установлено, что залогодателем права может быть лицо, являющееся кредитором в обязательстве, из которого вытекает закладываемое право (правообладатель).

В абз. 2 п. 1 комментируемой статьи закреплено общее правило о том, что предметом залога являются все принадлежащие залогодателю права, которые вытекают из соответствующего обязательства и могут быть предметом залога. При этом предусмотрено, что законом могут быть установлены изъятия из указанного общего правила. С учетом п. 2 ст. 3 ГК РФ под законом в комментируемой статье подразумеваются ГК РФ и принятые в соответствии с ним федеральные законы, регулирующие гражданско-правовые отношения. Абзац 1 п. 1 комментируемой статьи также предусматривает, что изъятия из указанного общего правила могут быть установлены по соглашению сторон договора залога права.

2. В соответствии с положениями п. п. 2 - 4 комментируемой статьи предметом залога могут быть:

- право, которое возникнет в будущем из существующего или будущего обязательства. Это положение основано на п. 2 ст. 336 ГК РФ, согласно которому договором залога или в отношении залога, возникающего на основании закона, законом может быть предусмотрен залог имущества, которое залогодатель приобретет в будущем;

- часть требования, отдельное требование или несколько требований, вытекающих из договора или иного обязательства. Это положение в силу прямого указания применяется постольку, поскольку иное не установлено законом или договором либо не следует из существа обязательства;

- по одному договору залога - совокупность прав (требований), каждое из которых вытекает из самостоятельного обязательства, в т.ч. совокупность будущих прав, а также совокупность существующих и будущих прав.

В случаях, если предметом залога является совокупность прав (требований) или будущее право, то согласно п. 2 ст. 358.3 ГК РФ сведения об обязательстве, из которого вытекает закладываемое право, и о должнике залогодателя могут быть указаны в договоре общим образом, то есть посредством данных, позволяющих индивидуализировать закладываемые права и определить лиц, которые являются или на момент обращения взыскания на предмет залога будут являться должниками по этим правам.

3. Пункт 5 комментируемой статьи устанавливает, что случай, когда заложенное право прекратилось в связи с окончанием срока его действия до обращения на него взыскания залогодержателем, не является основанием для предъявления залогодержателем требования досрочного исполнения основного обязательства, исполнение которого было обеспечено залогом этого права.

4. В п. 6 комментируемой статьи предусмотрено, что в случаях, установленных законом или договором, при обращении взыскания на заложенное право и реализации заложенного права к его приобретателю вместе с этим правом переходят связанные с ним обязанности. В указанных случаях в соответствии с подп. 2 п. 3 ст. 358.2 ГК РФ залог права допускается только с согласия должника.

Статья 358.2. Ограничения залога права

Комментарий к статье 358.2

1. По общему правилу, закрепленному в п. 1 комментируемой статьи, для залога права получение согласия должника правообладателя не требуется. Исключения из этого общего правила согласно могут быть предусмотрены законом или соглашением между правообладателем и его должником. Рассматриваемая норма аналогична общей норме п. 2 ст. 382 ГК РФ, устанавливающей, что для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласие должника, если иное не предусмотрено законом или договором.

2. В п. 2 комментируемой статьи установлен запрет залога права для случаев, когда соглашением между правообладателем и его должником уступка права запрещена или невозможность уступки права вытекает из существа обязательства. При этом предусмотрено, что законом могут быть установлены изъятия из данного запрета. Примером такого изъятия является положение п. 2 ст. 382 ГК РФ, согласно которому в случае, если договором был предусмотрен запрет уступки, то сделка по уступке может быть признана недействительной по иску должника только в случае, когда доказано, что другая сторона сделки знала или должна была знать об указанном запрете.

3. Положения п. 3 комментируемой статьи, предусматривая исключения из общего правила п. 1 данной статьи, устанавливают следующие случаи, когда залог права допускается только с согласия должника правообладателя:

1) если в силу закона или соглашения между правообладателем и его должником для уступки права (требования) необходимо согласие должника. В ст. 388 ГК РФ предусмотрены следующие подобные случаи:

- не допускается без согласия должника уступка требования по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника;

- право на получение неденежного исполнения может быть уступлено без согласия должника, если уступка не делает исполнение его обязательства значительно более обременительным для него;

- соглашением между должником и цедентом может быть запрещена или ограничена уступка права на получение неденежного исполнения;

- солидарный кредитор вправе уступить требование третьему лицу с согласия других кредиторов, если иное не предусмотрено соглашением между ними;

2) если при обращении взыскания на заложенное право и его реализации к приобретателю права должны перейти связанные с заложенным правом обязанности. В соответствии с п. 6 ст. 358.1 ГК РФ такие случаи устанавливаются законом или договором.

4. Пункт 4 комментируемой статьи определяет последствия нарушения правообладателем указанного в договоре с должником, связанном с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, ограничения по уступке или залогу права (требования). В рамках данной регламентации сделана отсылка к п. 3 ст. 388 ГК РФ, которым предусмотрено, что соглашение между должником и кредитором об ограничении или о запрете уступки требования по денежному обязательству, связанному с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, не лишает силы такую уступку и не может служить основанием для расторжения договора, из которого возникло это требование, но кредитор (цедент) не освобождается от ответственности перед должником за данное нарушение соглашения.

Норма п. 4 комментируемой статьи в силу прямого указания в ней применяется постольку, поскольку законом не предусмотрено иное.

Статья 358.3. Содержание договора залога права

Комментарий к статье 358.3

1. Комментируемая статья определяет положения, которые должны быть указаны в договоре залога права наряду с общими условиями договора залога, предусмотренными статьей 339 ГК РФ. Положения комментируемой статьи, как подлежащие обязательному указанию в договоре залога права, являются существенными условиями такого договора. Как определено в п. 1 ст. 432 ГК РФ, существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Соответственно, в случае, если в договоре залога прав не будет указано хотя бы одно из положений, предусмотренных комментируемой статьей, то такой договор не будет считаться заключенным.

Абзац 1 п. 1 комментируемой статьи предусматривает необходимость указания в договоре залога права наряду с общими условиями договора залога обязательства, из которого вытекает закладываемое право, сведений о должнике залогодателя и стороне договора залога, у которой находятся подлинники документов, удостоверяющих закладываемое право. На случай, когда предметом залога является принадлежащее залогодателю право требовать уплаты денежной суммы, в абз. 2 п. 1 комментируемой статьи предусмотрено, что в договоре залога может быть указан размер этой суммы или порядок ее определения.

В соответствии с положениями абз. 3 п. 1 комментируемой статьи определяется судьба подлинников документов, удостоверяющих закладываемое право. Исходя из данных положений, такие подлинники могут храниться у одной из сторон договора залога права - залогодателя или залогодержателя, могут быть переданы по соглашению между залогодателем и залогодержателем на хранение нотариусу или третьему лицу.

Принятие нотариусом на хранение документов регламентировано положениями ст. 97 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате от 11.02.1993 N 4462-1. Установлено, что нотариус принимает на хранение документы по описи; один экземпляр описи остается у нотариуса, другой экземпляр выдается лицу, сдавшему документы на хранение. По просьбе лица нотариус может принять документы без описи, если они упакованы надлежащим образом (упаковка скрепляется печатью нотариуса, подписывается им и лицом, сдавшим документы); в таких случаях нотариус несет ответственность за сохранность упаковки.

Лицу, сдавшему документы на хранение, выдается свидетельство.

На случай, когда в договоре залога не указано, что подлинники документов, удостоверяющих закладываемое право, остаются у залогодателя или передаются нотариусу на хранение, абз. 3 п. 1 комментируемой статьи устанавливает обязанность залогодателя передать такие подлинники залогодержателю. Эта обязанность подлежит исполнению в срок, указанный в договоре залога, или, если договором указанный срок не установлен, в разумный срок залогодержателю по его требованию, предъявленному в письменной форме. Срок, признаваемый в качестве разумного, при этом не определен, в связи с чем понятие разумного срока для данного случая является оценочным.

Абзац 4 п. 1 комментируемой статьи определяет сторону договора залога права, на которую возлагаются предусмотренные статьей 343 ГК РФ обязанности по содержанию и сохранности заложенного имущества. По общему правилу указанные обязанности возлагаются на сторону договора залога, у которой находятся подлинники документов, удостоверяющих заложенное право. При этом предусмотрено, что законом может быть установлено иное правило. Кроме того, сторонам договора залога права предоставлена возможность отступления от изложенного общего правила.

2. В п. 2 комментируемой статьи предусмотрены особенности указания в договоре залога права сведений об обязательстве, из которого вытекает закладываемое право, и о должнике залогодателя в случаях, когда предметом залога является совокупность прав (требований), каждое из которых вытекает из самостоятельного обязательства (такая возможность предусмотрена п. 4 ст. 358.1 ГК РФ), или будущее право, т.е. право, которое возникнет в будущем из существующего или будущего обязательства. В указанных случаях сведения об обязательстве, из которого вытекает закладываемое право, и о должнике залогодателя могут быть указаны в договоре общим образом, т.е. посредством данных, позволяющих индивидуализировать закладываемые права и определить лиц, которые являются или на момент обращения взыскания на предмет залога будут являться должниками по этим правам.

Статья 358.4. Уведомление должника

Комментарий к статье 358.4

В комментируемой статье установлена необходимость уведомления должника по обязательству, права по которому закладываются. Уведомление осуществляется по правилам ст. 385 ГК РФ. Статья 385 ГК РФ закрепляет следующие правила:

- уведомление должника о переходе права имеет для него силу независимо от того, первоначальным или новым кредитором оно направлено. Должник вправе не исполнять обязательство новому кредитору до предоставления ему доказательств перехода права к этому кредитору, за исключением случаев, если уведомление о переходе права получено от первоначального кредитора;

- если должник получил уведомление об одном или о нескольких последующих переходах права, должник считается исполнившим обязательство надлежащему кредитору при исполнении обязательства в соответствии с уведомлением о последнем из этих переходов права;

- кредитор, уступивший требование другому лицу, обязан передать ему документы, удостоверяющие право (требование), и сообщить сведения, имеющие значение для осуществления этого права (требования).

В том же порядке должно осуществляться уведомление должника для реализации нормы абз. 2 п. 1 ст. 358.6 ГК РФ.

Статья 358.5. Возникновение залога права

Комментарий к статье 358.5

1. В соответствии с комментируемой статьей определяется момент возникновения залога права. Общие правила о моменте возникновения залога закреплены в ст. 341 ГК РФ, согласно п. 1 которой права залогодержателя в отношениях с залогодателем возникают с момента заключения договора залога, если иное не установлено договором, ГК РФ и другими законами.

Установлено, что залог права возникает с момента заключения договора залога. На случай залога будущего права рассматриваемый пункт определяет, что залог возникает с момента возникновения этого права. Данное правило соответствует п. 2 ст. 341 ГК РФ, согласно которому в случае, если предметом залога является имущество, которое будет создано или приобретено залогодателем в будущем, то залог возникает у залогодержателя с момента создания или приобретения залогодателем соответствующего имущества, за исключением случая, когда законом или договором предусмотрено, что оно возникает в иной срок.

2. Для случая, когда залогом права обеспечено исполнение обязательства, которое возникнет в будущем, п. 2 комментируемой статьи устанавливает, что залог права возникает с момента возникновения этого обязательства. По общему же правилу п. 3 ст. 341 ГК РФ комментируемого параграфа, если основное обязательство, обеспечиваемое залогом, возникнет в будущем после заключения договора залога, залог возникает с момента, определенного договором, но не ранее возникновения этого обязательства. Как установлено там же, с момента заключения такого договора залога к отношениям сторон применяются положения ст. ст. 343 и 346 ГК РФ (нормы о содержании заложенного имущества, пользовании и распоряжении им).

Статья 358.6. Исполнение обязательства должником залогодателя

Комментарий к статье 358.6

1. В комментируемой статье регламентировано исполнение обязательства должником залогодателя, право требования к которому заложено.

Абзац 1 п. 1 комментируемой статьи устанавливает, что должник залогодателя, право требования к которому заложено, исполняет соответствующее обязательство залогодателю. При этом сторонам договора залога предоставляется право отступления от указанного правила.

Согласно абз. 2 п. 1 комментируемой статьи в рамках такого отступления договором залога может быть предусмотрено право залогодержателя получить исполнение от должника по обязательству, право по которому заложено. В этом случае на должника возлагается обязанность исполнять свое обязательство залогодержателю или указанному им лицу. Условием возникновения этой обязанности является уведомление должника о ней по правилам ст. 385 ГК РФ. В соответствии с подп. 3 п. 2 ст. 345 ГК РФ имущество, за исключением денежных средств, переданное залогодателю-кредитору его должником, в случае залога права (требования), считается находящимся в залоге независимо от согласия на это залогодателя или залогодержателя.

2. В абз. 1 п. 2 комментируемой статьи определены последствия получения залогодателем от своего должника денежных сумм в счет исполнения обязательства. В этом случае на залогодателя возлагается обязанность по требованию залогодержателя уплатить ему соответствующие суммы в счет исполнения обязательства, обеспеченного залогом. При этом сторонам договора залога предоставляется право отступления от указанного правила.

Абзац 2 п. 2 комментируемой статьи определяет правовую судьбу денежных сумм, полученных залогодержателем от должника залогодателя по заложенному праву (требованию): эти денежные суммы засчитываются в погашение обязательства, в обеспечение исполнения которого заложено соответствующее право. Сторонам договора залога также предоставляется возможность изменить указанное правило.

3. В п. 3 комментируемой статьи определено, что залогодержатель после возникновения оснований для обращения взыскания на заложенное право имеет возможность получить исполнение по данному требованию в пределах, необходимых для покрытия требований залогодержателя, обеспеченных залогом, в т.ч. право на подачу заявлений об исполнении обязательств до востребования, если предметом залога является требование по обязательству до востребования. Общие положения об основаниях обращения взыскания на заложенное имущество закреплены в ст. 348 ГК РФ.

4. Пункт 4 комментируемой статьи предусматривает возможность установления законом или договором залога условия о необходимости зачисления денежных сумм, полученных залогодателем от его должника в счет исполнения обязательства, право (требование) по которому заложено, на залоговый счет залогодателя (под законом при этом подразумеваются ГК РФ и принятые в соответствии с ним федеральные законы, регулирующие гражданско-правовые отношения). К залоговому счету залогодателя применяются правила о договоре залога прав по договору банковского счета. Залог прав по договору банковского счета регламентирован положениями ст. ст. 358.9 - 358.14 ГК РФ. В соответствии с п. 1 ст. 358.9 ГК РФ права по договору банковского счета могут быть предметом залога при условии открытия банком клиенту залогового счета.

Статья 358.7. Защита залогодержателя права

Комментарий к статье 358.7

1. Комментируемая статья содержит положения, направленные на обеспечение защиты залогодержателя права. Пункт 1 данной статьи предусматривает последствия нарушения положений ст. 358.6 ГК РФ, регламентирующей исполнение обязательства должником залогодателя. В этом случае залогодержателю предоставляется право требовать от залогодателя досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства, а при его неисполнении - обратить взыскание на предмет залога в установленном порядке. При этом предусмотрено, что стороны договора о залоге права могут отступить от указанных положений.

2. В п. 2 комментируемой статьи предусмотрено право залогодержателя принимать самостоятельно меры, необходимые для защиты заложенного права от нарушений со стороны третьих лиц. Речь идет о самозащите гражданских прав, общие положения о которой закреплены в ст. 14 ГК РФ: допускается самозащита гражданских прав; способы самозащиты должны быть соразмерны нарушению и не выходить за пределы действий, необходимых для его пресечения.

Статья 358.8. Порядок реализации заложенного права

Комментарий к статье 358.8

1. Исходя из п. 1 комментируемой статьи, при обращении взыскания на заложенное право на основании решения суда реализация этого права осуществляется путем продажи с публичных торгов в порядке, установленном ГК РФ и процессуальным законодательством, если законом или соглашением между залогодержателем и залогодателем не установлено, что реализация предмета залога осуществляется в порядке, установленном абз. 2 и 3 п. 2 ст. 350.1 ГК РФ. При обращении взыскания на заложенное право во внесудебном порядке реализация этого права осуществляется посредством продажи с торгов, проводимых в соответствии с правилами, предусмотренными ГК РФ или соглашением между залогодателем и залогодержателем.

2. Положения п. п. 2 и 3 комментируемой статьи предусматривают специальные способы реализации заложенного права, избираемые по договоренности сторон:

- для процедуры обращения взыскания на заложенное право в судебном порядке таким способом является перевод по требованию залогодержателя заложенного права на залогодержателя по решению суда. Подразумевается, что при отказе залогодателя уступить заложенное право права залогодержателя защищаются путем принудительного исполнения указанного судебного решения;

- для процедуры обращения взыскания на заложенное право во внесудебном порядке - это уступка заложенного права залогодателем залогодержателю или указанному залогодержателем третьему лицу. Следует подчеркнуть, что уступка заложенного права третьему лицу возможна только при обращении взыскания на заложенное право во внесудебном порядке. Для случая отказа залогодателя уступить заложенное право установлено право залогодержателя или третьего лица, которое было указано залогодержателем, требовать перевода на себя этого права по решению суда или на основании исполнительной надписи нотариуса и возмещения убытков, причиненных в связи с отказом уступить это право.

3. При выборе сторонами изложенных способов реализации заложенного права подлежит применению норма абз. 1 п. 4 комментируемой статьи, устанавливающая, что с момента перехода заложенного права к залогодержателю или указанному им третьему лицу обязательство, исполнение которого обеспечено залогом этого права, прекращается в размере, эквивалентном стоимости (начальной продажной цене) заложенного права. Стоимость (начальная продажная цена) заложенного права подлежит указанию в соглашении об обращении взыскания на заложенное право во внесудебном порядке. Это следует из положения п. 7 ст. 349 ГК РФ.

Абзац 2 п. 4 комментируемой статьи предусматривает возможность отступлений от правил этого пункта соглашением залогодателя с залогодержателем, а также с должником по обязательству, обеспеченному залогом права, когда залогодателем является третье лицо. Уступка требования регламентирована положениями подраздела 3 параграфа 1 гл. 24 ГК РФ.

Статья 358.9. Основные положения о залоге прав по договору банковского счета

Комментарий к статье 358.9

1. Комментируемая статья и следующие за ней статьи 358.10 - 358.14 ГК РФ регламентируют залог прав по договору банковского счета. Пункт 1 комментируемой статьи определяет условие, при выполнении которого права по договору банковского счета могут быть предметом залога, - это открытие банком клиенту залогового счета.

2. В п. 2 комментируемой статьи предусмотрено, что залогодержателем при залоге прав по договору банковского счета может выступать и банк, который заключил с клиентом (залогодателем) договор залогового счета. В этом случае залог прав по договору банковского счета может иметь свои особенности. Так, если по общему правилу ст. 358.11 ГК РФ залог на основании договора залога прав по договору банковского счета возникает с момента уведомления банка о залоге прав и предоставления ему копии договора залога, то в случае, когда залогодержателем является банк, залог согласно указанной статье возникает с момента заключения договора залога прав по банковскому счету.

3. В силу п. 3 комментируемой статьи открытие банком залогового счета не зависит от заключения на момент открытия такого счета договора залога прав по договору банковского счета (см. Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 15.06.2016 N 09АП-21712/2016 по делу N А40-136048/15-69-1077).

4. Пункт 4 комментируемой статьи допускает возможность заключения договора залога прав по договору банковского счета при отсутствии на момент его заключения у клиента денежных средств на залоговом счете. В этом случае договор считается заключенным с условием о залоге прав в отношении всей денежной суммы, находящейся на залоговом счете в любой момент в течение времени действия договора. Договором залога прав по договору банковского счета может быть предусмотрено, что предметом залога являются права залогодателя по договору банковского счета в отношении твердой денежной суммы, размер которой указан в договоре залога. В этом случае размер денежных средств на счете залогодателя в любой момент в течение времени действия договора залога не должен быть ниже определенной договором суммы.

5. В п. 5 комментируемой статьи предусмотрена возможность установления договором залога имущества иного, чем права по договору банковского счета, условия о том, что причитающиеся залогодателю денежные суммы подлежат зачислению на залоговый счет. При этом непосредственно указано, что речь идет о страховом возмещении за утрату или повреждение заложенного имущества, доходах от использования заложенного имущества, денежных суммах, подлежащих уплате залогодателю в счет исполнения обязательства, право (требование) по которому заложено, и т.п. денежных суммах.

6. Пункт 6 комментируемой статьи запрещает удостоверять обязательства банка по заключенному с клиентом договору об открытии залогового счета выдачей банком ценной бумаги.

7. В соответствии с п. 7 комментируемой статьи договор об открытии залогового счета регулируется правилами гл. 45 ГК РФ за изъятиями, предусмотренными ст. ст. 358.9 - 358.14 ГК РФ. Примером исключения выступает положение п. 2 ст. 358.14 ГК РФ, устанавливающее, что правила о списании денежных средств, предусмотренные положениями гл. 45 ГК РФ о банковском счете, не применяются к денежным средствам, находящимся на залоговом счете.

8. Пункт 8 комментируемой статьи предусматривает, что к залогу прав по договору банковского вклада подлежат применению соответственно правила ГК РФ (речь идет о ст. ст. 358.9 - 358.14) о залоге прав по договору банковского счета.

Статья 358.10. Содержание договора залога прав по договору банковского счета

Комментарий к статье 358.10

1. В п. 1 комментируемой статьи определены положения, которые должны быть указаны в договоре залога прав по договору банковского счета. В частности, это банковские реквизиты залогового счета, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом прав по договору банковского счета. Общие требования к содержанию договора залога установлены в ст. 339 ГК РФ. Данные положения, как подлежащие обязательному указанию в договоре залога прав по договору банковского счета, являются существенными условиями такого договора. Если в договоре залога прав по договору банковского счета не будет указано хотя бы одно из названных выше положений, такой договор не будет считаться заключенным.

2. Положения п. п. 2 и 3 комментируемой статьи содержат диспозитивные нормы, предоставляющие сторонам договора залога прав по договору банковского счета возможность различным образом устанавливать в таком договоре условие о предмете залога:

- договор считается заключенным с условием о залоге прав в отношении всей денежной суммы, находящейся на залоговом счете в любой момент в течение времени действия договора;

- посредством договора можно установить, что предметом залога являются права залогодателя по договору банковского счета в отношении твердой денежной суммы (эта твердая сумма подлежит указанию в договоре). Для случая установления такого условия в абз. 1 п. 3 комментируемой статьи закреплена императивная норма, в силу которой размер денежных средств на счете залогодателя в любой момент в течение времени действия договора залога не должен быть ниже определенной договором суммы. Для того же случая абз. 2 п. 3 комментируемой статьи устанавливает запрет уменьшения размера твердой денежной суммы, в отношении которой заложены права залогодателя по договору банковского счета, соразмерно исполненной части обеспеченного залогом обязательства. Но при этом установлено, что договором залога могут быть предусмотрены отступления от этого правила.

Статья 358.11. Возникновение залога прав по договору банковского счета

Комментарий к статье 358.11

В соответствии с комментируемой статьей определяется момент возникновения залога на основании договора залога прав по договору банковского счета. Общие правила о моменте возникновения залога закреплены в ст. 341 ГК РФ, согласно п. 1 которой права залогодержателя в отношениях с залогодателем возникают с момента заключения договора залога, если иное не установлено договором, ГК РФ и другими законами.

Комментируемой статьей установлено, что залог прав по договору банковского счета возникает с момента, когда осуществлены оба следующих действия: банк уведомлен о залоге прав; банку предоставлена копия договора залога.

На случай, когда залогодержателем является банк, заключивший с клиентом (залогодателем) договор залогового счета, комментируемая статья предусматривает, что моментом возникновения залога на основании договора залога прав по банковскому счету является заключение такого договора. Момент заключения договора определяется в соответствии с положениями ст. 433 ГК РФ, согласно п. 1 которой договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта.

Статья 358.12. Распоряжение банковским счетом, права по которому заложены

Комментарий к статье 358.12

1. В комментируемой статье определены особенности распоряжения банковским счетом, права по которому заложены. Залогодателю предоставлено право свободно распоряжаться денежными средствами на залоговом счете, но за изъятиями, установленными договором залога прав по соответствующему договору банковского счета или правилами комментируемой статьи. Содержание договора залога прав по договору банковского счета устанавливается в соответствии с требованиями ст. 358.10 ГК РФ.

Абзац 2 п. 1 комментируемой статьи регламентирует проведение банком операций по залоговому счету. При проведении таких операций банк обязан руководствоваться правилами ГК РФ, другими законами и банковскими правилами. При этом предусмотрено, что между банком, залогодателем и залогодержателем может быть заключено соглашение, которым обязан руководствоваться банк в части, не урегулированной указанными правилами.

2. В соответствии с п. 2 комментируемой статьи на банк возлагается обязанность предоставлять по требованию залогодержателя, предъявленному в письменной форме, сведения об остатке денежных средств на залоговом счете, об операциях по указанному счету и о предъявленных по счету требованиях, а также о запретах и об ограничениях, наложенных на указанный счет.

В части регламентации порядка и сроков предоставления банком указанных сведений залогодержателю данный пункт отсылает к банковским правилам. При этом предусмотрена возможность заключения между банком, залогодателем и залогодержателем соглашения, определяющего порядок и сроки предоставления указанных сведений в части, не урегулированной банковскими правилами. В данный момент такие правила еще не приняты.

3. В п. п. 3 и 4 комментируемой статьи установлены запреты, направленные на сохранение денежных средств на залоговом счете, соответствующих размеру обеспечения:

- если имеет место договор залога прав залогодателя по договору банковского счета в отношении твердой денежной суммы, то залогодателю запрещено без согласия в письменной форме залогодержателя давать банку распоряжения, в результате исполнения которых сумма денежных средств на залоговом счете станет ниже указанной твердой денежной суммы. Соответственно, банку запрещено исполнять такие распоряжения (о возможности частичного исполнения распоряжения законодатель ничего не говорит);

- в остальных случаях банку запрещено исполнять распоряжения залогодателя, в результате исполнения которых сумма денежных средств на залоговом счете станет ниже суммы, эквивалентной размеру обеспеченного обязательства, указанному в договоре залога. Этот запрет возникает после получения банком уведомления в письменной форме залогодержателя о неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного залогом обязательства.

4. Пункт 5 комментируемой статьи предусматривает последствия нарушения банком запретов, установленных п. п. 3 и 4 данной статьи. Банк несет перед залогодержателем солидарную с клиентом (залогодателем) ответственность в пределах денежных сумм, списанных с залогового счета во исполнение распоряжения клиента (залогодателя). О правах кредитора при солидарной обязанности должников см. ст. 323 ГК РФ.

Статья 358.13. Изменение и прекращение договора залога прав по договору банковского счета

Комментарий к статье 358.13

Комментируемая статья определяет особенность изменения и прекращения договора банковского счета, права по которому заложены: сторонам такого договора запрещено без согласия залогодержателя как вносить изменения в данный договор, так и совершать действия, влекущие прекращение данного договора. Установление подобной особенности допускается нормой п. 1 ст. 450 ГК РФ, согласно которой изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено ГК РФ, другими законами или договором. Последствия нарушения рассматриваемого запрета установлены ст. 173.1 ГК РФ.

Статья 358.14. Реализация заложенных прав по договору банковского счета

Комментарий к статье 358.14

1. В комментируемой статье определены особенности реализации заложенных прав по договору банковского счета. Речь идет о способе удовлетворения требований залогодержателя при обращении взыскания на заложенные права по договору банковского счета в соответствии со ст. 349 ГК РФ в судебном или во внесудебном порядке. Списание банком на основании распоряжения залогодержателя денежных средств с залогового счета залогодателя и выдача их залогодержателю или зачисление их на счет, указанный залогодержателем, допускается нормой п. 2 ст. 854 ГК РФ, к которой сделана отсылка. Согласно указанной норме без распоряжения клиента списание денежных средств, находящихся на счете, допускается по решению суда, а также в случаях, установленных законом или предусмотренных договором между банком и клиентом. В случае если залогодержателем является банк, заключивший с клиентом (залогодателем) договор залогового счета, банк сам определяет счет, на который зачисляются денежные средства, списанные с залогового счета залогодателя.

Кроме того, законодатель предусматривает, что при реализации заложенных прав по договору банковского счета не подлежат применению правила о реализации заложенного имущества, установленные ст. ст. 350 - 350.2 ГК РФ. Это означает, что при обращении взыскания на заложенные права по договору банковского счета ни в судебном, ни во внесудебном порядке нет необходимости проведения торгов по реализации заложенного имущества.

2. Пункт 2 комментируемой статьи исключает действие правил о списании денежных средств, предусмотренных положениями гл. 45 ГК РФ, в отношении денежных средств, находящихся на залоговом счете. При этом подразумевается, прежде всего, необходимость исключения применения к денежным средствам, находящимся на залоговом счете, правил ст. 855 ГК РФ об очередности списания денежных средств со счета.

В п. 1 ст. 855 ГК РФ установлено, что при наличии на счете денежных средств, сумма которых достаточна для удовлетворения всех требований, предъявленных к счету, списание этих средств со счета осуществляется в порядке поступления распоряжений клиента и других документов на списание (календарная очередность), если иное не предусмотрено законом. Пункт 2 ст. 855 ГК РФ устанавливает очередность, в которой осуществляется списание денежных средств при недостаточности денежных средств на счете для удовлетворения всех предъявленных к нему требований.

Статья 358.15. Залог прав участников юридических лиц

Комментарий к статье 358.15

1. В комментируемой статье закреплены основные условия о залоге прав участников юридических лиц, являющихся хозяйственными обществами, которые в силу п. 4 ст. 66 ГК РФ могут создаваться в организационно-правовой форме акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью.

Пунктом 1 комментируемой статьи определено, что в соответствии с правилами, установленными ГК РФ и законами о хозяйственных обществах:

1) залог прав акционера осуществляется посредством залога принадлежащих акционеру акций этого общества (по состоянию на 01.08.2016 соответствующие правила о залоге прав акционера в ФЗ от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" отсутствуют);

2) залог прав участника общества с ограниченной ответственностью осуществляется посредством залога принадлежащей ему доли в уставном капитале общества (см. также ст. 22 "Залог долей в уставном капитале общества" ФЗ от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью").

Абзац 2 п. 1 комментируемой статьи устанавливает прямой запрет залога прав участников (учредителей) иных юридических лиц (об организационно-правовых формах юридических лиц см. комментарий к ст. 50 ГК РФ).

Согласно подп. 2 п. 1 ст. 339.1 ГК РФ в случае, если предметом залога являются права участника (учредителя) общества с ограниченной ответственностью, залог подлежит государственной регистрации и возникает с момента такой регистрации.

2. В соответствии с положениями п. 2 комментируемой статьи по общему правилу при залоге акций удостоверенные ими права осуществляет залогодатель (акционер). Однако это правило применяется при условии, что иное не предусмотрено договором залога акций (см. комментарий к ст. 358.17 ГК РФ).

В частности, договором залога ценной бумаги может быть предусмотрено осуществление залогодержателем всех прав, принадлежащих залогодателю и удостоверенных заложенной ценной бумагой, либо всех прав, принадлежащих залогодателю и удостоверенных заложенной ценной бумагой, кроме права на получение дохода по ценной бумаге.

В отношении залога доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью в абз. 2 п. 2 комментируемой статьи предусмотрено иное общее правило: до момента прекращения залога права участника общества осуществляются залогодержателем. При этом также установлено, что договором залога доли могут быть предусмотрены отступления от указанного общего правила.

Статья 358.16. Залог ценных бумаг

Комментарий к статье 358.16

1. В комментируемой статье урегулирован залог ценных бумаг. Ценными бумагами в соответствии с п. 2 ст. 142 ГК РФ являются акция, вексель, закладная, инвестиционный пай паевого инвестиционного фонда, коносамент, облигация, чек и иные ценные бумаги, названные в таком качестве в законе или признанные таковыми в установленном законом порядке. Как указано там же, выпуск или выдача ценных бумаг подлежит государственной регистрации в случаях, установленных законом.

Регламентация залога ценных бумаг зависит от того, являются они документарными или бездокументарными. Понятия указанных видов ценных бумаг определены в п. 1 ст. 142 ГК РФ: ценными бумагами являются документы, соответствующие установленным законом требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов (документарные ценные бумаги); ценными бумагами признаются также обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав в соответствии со ст. 149 ГК РФ (бездокументарные ценные бумаги).

Согласно п. 1 комментируемой статьи залог ценной бумаги возникает:

- документарной ценной бумаги - с момента передачи ее залогодержателю. При этом предусмотрено, что законом может быть установлено иное правило. Кроме того, сторонам договора предоставляется возможность отступать от указанного правила;

- бездокументарной ценной бумаги - с момента внесения записи о залоге по счету, на котором учитываются права владельца бездокументарных ценных бумаг, или в случаях, установленных законом, по счету иного лица. При этом предусмотрено, что законом или договором может быть установлено, что залог возникает позднее.

В соответствии с п. 3 ст. 149 ГК РФ распоряжение, в т.ч. передача, залог, обременение другими способами бездокументарных ценных бумаг, а также ограничения распоряжения ими могут осуществляться только посредством обращения к лицу, осуществляющему учет прав на бездокументарные ценные бумаги, для внесения соответствующих записей. Залог, обременение другими способами бездокументарных ценных бумаг, а также ограничения распоряжения ими возникают после внесения лицом, осуществляющим учет прав, соответствующей записи о залоге, обременении или ограничении по счету правообладателя либо в установленных законом случаях по счету иного лица. Обременение бездокументарных ценных бумаг может также возникать с момента их зачисления на счет, на котором в соответствии с законом учитываются права на обремененные бездокументарные ценные бумаги; внесение записей о залоге или об ином обременении бездокументарных ценных бумаг производится на основании распоряжения правообладателя (залоговое распоряжение и т.п.), если иное не предусмотрено законом.

2. Пункт 2 комментируемой статьи указывает, что правоотношения, возникающие между залогодателем, залогодержателем и должником по ордерной ценной бумаге в случае, когда залог ордерной ценной бумаги совершен посредством залогового индоссамента, регулируется законами о ценных бумагах. Ордерной является документарная ценная бумага, по которой лицом, уполномоченным требовать исполнения по ней, признается ее владелец, если ценная бумага выдана на его имя или перешла к нему от первоначального владельца по непрерывному ряду индоссаментов (ст. 143 ГК РФ).

3. Положения п. п. 3 и 4 комментируемой статьи определяют регулирование, осуществляемое в отношении залога ценных бумаг при отсутствии соответствующих правил ГК РФ или других законов:

- к отношениям, связанным с залогом документарных ценных бумаг, применяются правила о залоге вещей, если иное не установлено законами о ценных бумагах и не вытекает из существа соответствующих ценных бумаг;

- к отношениям, связанным с залогом бездокументарных ценных бумаг, применяются правила о залоге документарных бумаг, если иное не вытекает из существа соответствующих бездокументарных ценных бумаг.

Статья 358.17. Осуществление прав, удостоверенных заложенной ценной бумагой

Комментарий к статье 358.17

1. Комментируемая статья регламентирует осуществление прав, удостоверенных заложенной ценной бумагой. В п. 1 комментируемой статьи предусмотрено два варианта установления договором залога ценной бумаги порядка осуществления прав:

1) осуществление залогодержателем всех прав, принадлежащих залогодателю и удостоверенных заложенной ценной бумагой;

2) осуществление залогодержателем всех прав, принадлежащих залогодателю и удостоверенных заложенной ценной бумагой, кроме права на получение дохода по ценной бумаге.

2. В соответствии абз. 1 п. 2 комментируемой статьи залогодержатель осуществляет заложенные права от своего имени. На случай, когда договором залога залогодержатель ограничен в осуществлении прав, удостоверенных ценной бумагой, абз. 2 п. 2 комментируемой статьи предусматривает последствия нарушения залогодержателем таких ограничений: данное нарушение не затрагивает права и обязанности третьих лиц, которые не знали и не должны были знать о таких ограничениях; залогодержатель несет перед залогодателем ответственность за данные нарушения, предусмотренную законом и договором; залогодателю предоставляется право требовать в судебном порядке прекращения права залога. Буквальное толкование указанного правила позволяет считать, что залогодержатель не может быть освобожден от данной ответственности посредством соглашения с залогодателем.

3. Исходя из п. 3 комментируемой статьи в договор залога ценной бумаги может быть включено условие об обязанности залогодателя согласовывать с залогодержателем свои действия по осуществлению прав, удостоверенных заложенной ценной бумагой. В данном пункте установлены последствия нарушения залогодателем указанной обязанности. Залогодатель несет перед залогодержателем ответственность, предусмотренную законом и договором, а залогодержателю предоставляется право требовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства.

4. Пункт 4 комментируемой статьи определяет полномочия залогодержателя, предоставляемые ему в случаях, когда в силу договора залога ценной бумаги залогодержатель осуществляет право на получение дохода по ценной бумаге. В этих случаях залогодержателю предоставляются права получать доходы по заложенной ценной бумаге, а также денежные суммы, полученные от погашения заложенной ценной бумаги, денежные суммы, полученные от выпустившего ценную бумагу лица в связи с ее приобретением указанным лицом, или денежные суммы, полученные в связи с ее приобретением третьим лицом помимо воли владельца заложенной ценной бумаги. Указанные доходы и денежные суммы, полученные залогодержателем, засчитываются в погашение обязательства, исполнение которого обеспечено залогом ценной бумаги. Несмотря на то что само право на получение доходов может быть предоставлено залогодержателю договором, правило о том, что доходы, полученные им, засчитываются в погашение основного обязательства, является императивным.

5. В соответствии с п. 5 комментируемой статьи признаются находящимися в залоге у залогодержателя:

1) ценные бумаги или иное имущество, в которые (которое) конвертированы заложенные ценные бумаги. При этом сторонам договора залога предоставлена возможность отступления от данного правила. Подразумевается, что права, удостоверяемые бездокументарной ценной бумагой, ее реквизит, а также вид ценной бумаги могут быть изменены в соответствии с решением эмитента или по требованию владельца ценной бумаги на основании условий ее выпуска с соблюдением действующего законодательства. Такого рода изменения принято называть конвертацией ценных бумаг.

В статье сделана отсылка к п. 3 ст. 345 ГК РФ, предусматривающему, что в случае, если замена предмета залога другим имуществом произошла в результате действий залогодателя, совершенных в нарушение договора залога, то залогодержатель вправе потребовать досрочного исполнения обязательства, обеспеченного залогом, а при его неисполнении - обращения взыскания на новый предмет залога;

2) ценные бумаги или иное имущество, которые залогодатель безвозмездно получает в соответствии с законом в силу того, что он является владельцем ценных бумаг. Абзац 2 п. 5 комментируемой статьи отсылает к общей норме п. 3 ст. 336 ГК РФ, устанавливающей, что на полученные в результате использования заложенного имущества плоды, продукцию и доходы залог распространяется в случаях, предусмотренных законом или договором.

Статья 358.18. Залог исключительных прав

Комментарий к статье 358.18

1. Комментируемая статья регламентирует залог исключительных прав.

Исключительные права в силу ст. 1226 ГК РФ являются составной частью интеллектуальных прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана (интеллектуальная собственность) (см. ст. 1225 ГК РФ).

В п. 1 комментируемой статьи речь идет о возможности залога исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий в той мере, в какой правила ГК РФ допускают их отчуждение.

Согласно п. 1 ст. 1229 ГК РФ гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, если ГК РФ не предусмотрено иное. Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением). По общему правилу другие лица не могут использовать соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ (об использовании результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации без согласия правообладателя см. ст. ст. 1239, 1264, 1272 - 1280, 1295 - 1298, 1306, 1326, 1343, 1359 - 1362, 1422 - 1423, 1456 ГК РФ).

Здесь также нужно учесть, что согласно п. 2 ст. 1229 ГК РФ исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (кроме исключительного права на фирменное наименование) может принадлежать одному лицу или нескольким лицам совместно. Из п. 3 ст. 1229 ГК РФ следует, что если исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации принадлежит нескольким лицам совместно, то каждый из правообладателей может использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению, при условии, что ГК РФ или соглашением между правообладателями не предусмотрено иное. Взаимоотношения лиц, которым исключительное право принадлежит совместно, определяются соглашением между ними.

Распоряжение исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации осуществляется правообладателями совместно, если ГК РФ или соглашением между правообладателями не предусмотрено иное.

Основные аспекты распоряжения исключительным правом закреплены в ст. 1233 ГК РФ.

2. Как установлено в п. 2 комментируемой статьи, государственная регистрация залога исключительных прав осуществляется в соответствии с правилами раздела VII ГК РФ.

Основные положения, связанные с государственной регистрацией результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, закреплены в ст. 1232 ГК РФ.

3. Пункт 3 комментируемой статьи определяет, что к договору залога исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации применяются общие положения о залоге (ст. ст. 334 - 356 ГК РФ), а к договору о залоге прав, вытекающих из договора об отчуждении исключительных прав, лицензионного и сублицензионного договоров - положения о залоге обязательственных прав (ст. ст. 358.1 - 358.8 ГК РФ). Указанный порядок действует, если иное не установлено ГК РФ и не вытекает из содержания или характера соответствующих исключительных прав.

4. Как установлено в п. 4 комментируемой статьи, по договору залога исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации залогодатель в течение срока действия этого договора без согласия залогодержателя вправе использовать такой результат интеллектуальной деятельности или такое средство индивидуализации и распоряжаться исключительным правом на такой результат или на такое средство, за исключением случая отчуждения исключительного права, если договором не предусмотрено иное. Залогодатель не вправе отчуждать исключительное право без согласия залогодержателя, если иное не предусмотрено договором. Говоря иначе, исключительное право на некий охраняемый законом объект является сложной, а потому и делимой конструкцией.

С одной стороны, нахождение исключительного права в залоге ограничивает залогодателя в ряде правомочий (аналогично тому, например, что закрепляет ст. 1227 ГК РФ о переходе права собственности на вещь, не влекущем переход исключительного права на тот результат, который выражен в данной вещи), с другой - залогодателю позволено извлекать полезный эффект из результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (для коммерческого оборота последняя категория, вероятно, даже важнее). Норма сформулирована как диспозитивная, так что договором залога может быть предусмотрена возможность залогодателя отчуждать исключительное право без согласия залогодержателя.