80.Принцип свободы договора, пределы свободы договора; договор и закон.

Принцип свободы договора – одно из основных начал гражданского права. Свобода договора проявляется в различных аспектах (ст. 421 ГК), это: 1) право самостоятельно решать, заключать или не заключать договор, если нельзя понудить к заключению договора в судебном порядке; 2) предоставление сторонам широкого усмотрения при определении условий договора; 3) право свободного выбора контрагента договора; 4) право заключать как предусмотренные ГК, так и не поименованные в нем договоры; 5) право выбора вида договора; 6) право заключать смешанные договоры. Свобода договора означает также право сторон договора выбрать его форму и способ заключения (ст. 434 ГК); возможность сторон в любое время своим соглашением изменить или расторгнуть договор (ст. 450 ГК); право выбрать способ обеспечения исполнения договора (гл. 23 ГК) и др. Таким образом, принцип свободы договора предполагает, что стороны договора действуют по отношению друг к другу на началах равенства и автономии воли.

Вместе с тем, самостоятельно определяя условия договора в своих интересах, стороны должны учитывать обусловленные экономическим неравенством пределы ограничения свободы договора, установленные ст. 10 ГК, иными нормами ГК (напр., о публичном договоре и договоре присоединения) и др. правовыми актами. Так, при заключении публичного договора ограничены права поставщика, подрядчика, перевозчика, иных лиц, оказывающих различные услуги, поскольку установлена их обязанность заключить договор и при этом ограничены права в определении его условий. При заключении договора присоединения только одна сторона формулирует условия этого договора свободно; вторая сторона свободна лишь в решении вопроса, заключать или не заключать предложенный ей проект договора. Поскольку форма договора играет первостепенную роль и для защиты потребителей, законодатель ограничивает свободу выбора формы договора и императивно фиксирует круг вопросов, по которым стороны должны достичь соглашение в заключаемом в соответствующей форме договоре; иногда эти вопросы объявляются существенными условиями договора. Так, в письменной форме должны совершаться договор о реализации туристского продукта (ч. 1 ст. 10 Федерального закона об основах туристской деятельности), соглашение о сроке устранении недостатков товара (п. 1 ст. 20 Закона о защите прав потребителей), предупреждение о необходимости погашения участником долевого строительства задолженности по уплате цены и о последствиях неисполнения такого требования (ч. 3 ст. 9 Федерального закона об участии в долевом строительстве).

Свобода договора может быть при наличии веских оснований не только прямо ограничена законом (ex ante контроль), но и заблокирована судом при разрешении договорного спора (ex post контроль). Нормы договорного права европейских государств обычно не содержат прямого указания на императивность или диспозитивность, однако при толковании суды исходят из опровержимой презумпции их диспозитивности. В советском гражданском праве в силу плановой экономики любая норма, определяющая права и обязанности сторон договора, признается императивной, если законодатель прямо не указал в ней на право сторон согласовать иное. Поскольку большая часть норм ГК РФ об обязательствах и договорах такой оговорки не содержит, суды признают эти нормы императивными, что ведет к признанию недействительными договоров, при заключении которых стороны предусмотрели иное. В результате свобода договора ограничивается судами на уровне правоприменения (ex post контроль).

В ГК вопрос о критериях квалификации норм договорного права в качестве императивных или диспозитивных не решен. Пункт 2 ст. 1 и ст. 421 ГК, согласно которым граждане и ю.лица свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении не противоречащих законодательству условий договора, не имеют однозначного толкования.

Постановление Пленума ВАС от 14.03.2014 г. «О свободе договора и ее пределах» определяет, что понимать под свободой договора: условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда их содержание предписано императивными нормами, действующими на момент заключения договора. Если условие договора предусмотрено диспозитивной нормой, стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в данной диспозитивной норме.

Диспозитивная или императивная природа норм, определяющих права и обязанности сторон заключенного договора, в случае отсутствия в них прямого указания на их характер, определяется судом. Установлено, что описывающие права и обязанности сторон договора нормы, которые не содержат прямого текстуального атрибута императивности или диспозитивности, не являются однозначно императивными, как было принято считать ранее. Суды ориентированы на определение природы такой нормы путем ее целевого толкования.

Норма императивна, если содержит явно выраженный запрет (напр., предусмотрено, что соглашение сторон, иначе определяющее права и обязанности сторон договора, нежели это сделано законодателем в данной норме, ничтожно, запрещено или не допускается). При отсутствии явно выраженного запрета норма императивна, исходя из целей законодательного регулирования, если она необходима для: 1) защиты особо значимых охраняемых законом интересов, 2) недопущения грубого нарушения баланса интересов, либо 3) если императивность нормы вытекает из существа законодательного регулирования данного вида договоров (это критерии императивности). При этом суд, решивший истолковать норму с неявным характером в качестве императивной, должен мотивировать свой выбор и объяснить, какие интересы и ценности могут оправдать ее императивную квалификацию и ограничение договорной свободы (защита публичного интереса, интересов третьих лиц или слабой стороны договора, недопущение грубого нарушения баланса интересов сторон).

В иных случаях по общему правилу норму следует считать диспозитивной.

Однако в зависимости от целей правового регулирования и явный запрет суд может толковать ограничительно: даже недвусмысленно императивная норма (т.е. выраженная как запрет) может быть истолкована таким образом, что гипотеза содержащегося в ней запрета должна интерпретироваться ограничительно в соответствие с ее целями.

Симметричным образом такое же право на ограничительное толкование признано за судами и в отношении норм, содержащих явную оговорку о диспозитивности: даже если норма диспозитивна, но присутствуют критерии императивности нормы, суд может ограничительно толковать такую норму и сделать вывод, что свобода сторон ограничена определенными рамками.

Постановление Пленума расширяет возможности судов по ex post контролю договорной свободы и рекомендует судам применять для целей точечного блокирования злоупотреблений свободы договора ст. 10 и 169 ГК, а ключевым инструментом борьбы с несправедливыми договорными условиями, навязываемыми слабой стороне договора, объявлена ст. 428 ГК. Суд может отказать в защите права, основанного на условии договора, отличном от диспозитивной нормы закона, если установит, что соответствующая сторона злоупотребляет этим правом (п. 8). В Постановлении (п. 9 и 10) определены факторы, которые суд должен учитывать при определении слабой стороны договора: суды при желании заблокировать несправедливые договорные условия во имя защиты слабой стороны, определяют, обладала ли соответствующая сторона таким статусом. При этом суды должны оценивать "соотношение переговорных возможностей сторон", выяснять, "было ли присоединение к предложенным условиям вынужденным", а также учитывать "уровень профессионализма сторон в соответствующей сфере, конкуренцию на соответствующем рынке, наличие у присоединившейся стороны реальной возможности вести переговоры или заключить аналогичный договор с третьими лицами на иных условиях и т.д."

Статья 422.Договор и закон.

1.Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

2.Если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров.