++ "Договор как средство обеспечения стабильности гражданского оборота" (Рогова Ю.В.) ("Статут", 2015)
Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25.02.2014 N 165 <Обзор судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными>
Лекция 18. Заключение договора
Для заключения договора необходимо выявление и адекватное выражение согласованной воли двух (или более) сторон (п. 3 ст. 154 ГК), поэтому заключение договора представляет собой не одномоментный акт, а процедуру, в рамках которой стороны совершают ряд юридически значимых действий, приводящих к заключению связывающего их договора.
Заключению договора предшествует этап предварительных переговоров о заключении договора (ст. 434.1 ГК), который по общему правилу не является частью процедуры заключения договора и рассматривается как предпосылка его заключения. На предварительных переговорах потенциальные стороны стремятся определить взаимовыгодные приемлемые условия будущего договора, направляя друг другу уведомления, запросы, информацию, сообщения (письма) о намерениях и даже совместно подписывая различные документы, которые содержат информацию об условиях предполагаемого договора. К форме и содержанию названных документов законодатель не предъявляет никаких требований. Если учесть, что толкование договора (ст. 424 ГК) предполагает оценку не только содержания договора, но и предшествующих договору переговоров сторон и их переписки, названные документы могут раскрыть действительную общую волю сторон. Правда, как подчеркивал М.И. Брагинский, "и переговоры, и переписка имеют лишь доказательственное, а не правообразующее значение", поскольку предварительные переговоры о заключении договора не создают обязательственное отношение между сторонами. Юридическим фактом, порождающим такие отношения, признается заключение договора. Однако в изъятие из общего правила документ о намерениях может быть признан предварительным договором при условии соответствия его требованиям ст. 429 ГК; письмо о намерениях может быть признано офертой, если оно соответствует требованиям ст. 435 ГК.
В отличие от предварительных переговоров о заключении договора, порядок осуществления которых не нуждается в правовой регламентации, процедура заключения договора требует закрепления определенных правил и установления последствий их несоблюдения. Договор заключен, если адекватно отражает согласованную волю сторон – при совпадении волеизъявлений сторон.
По смыслу ст. 432 ГК для признания договора заключенным должны быть соблюдены два основных требования: сторонами было достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора и форма договора соответствует предъявляемым требованиям (ст. 434 ГК). Только при выполнении этих требований допустимо говорить о возникновении между сторонами договорного обязательства (т.е. договора-правоотношения).
Содержание договора составляют его условия. О.А. Красавчиков определял условие договора как "волевую модель поведения сторон после вступления договора в силу". Выделяют обычные, случайные (инициативные), примерные и существенные условия договора.
Обычные условия не требуют согласования в процессе заключения договора, т.к. предусмотрены законодателем для договоров данного вила, и вступают в действие с момента вступления конкретного договора в силу. Факт заключения договора данного вида сторонами уже означает их согласованную волю применительно к обычным условиям. Так, к числу обычных условий возмездных договоров относят условие о цене: если стороны не согласовали цену или условия ее определения в конкретном договоре, применяется правило п. 3 ст. 424 ГК об оплате по цене, которая при сравнимых обстоятельствах взимается за аналогичные товары, работы или услуги.
Примерные условия договора рассматриваются как обычные, если стороны предусмотрят в договоре, что его отдельные условия определяются примерными условиями, разработанными для договоров данного вида и опубликованными в печати. Если стороны в договоре такой отсылки к примерным условиям договоров данного вида не сделали, законодатель рекомендует применять примерные договоры как обычаи (ст. 427 ГК).
Случайные (инициативные) условия появляются в договоре по усмотрению сторон и приобретают юридическую силу только после включения в текст договора в качестве условий, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Отсутствие случайных условий само по себе не влечет признание договора незаключенным. Как правило, это дополнительные обязательства одной из сторон (напр., по повышению сохранности груза в договоре перевозки).
Под существенными условиями следует понимать такие условия договора, согласование которых необходимо и достаточно для возникновения между сторонами договора-правоотношения. Существенные условия имеют особое значение, поскольку при отсутствии хотя бы одного из существенных условий договор не считается заключенным; если же стороны достигли соглашения по всем существенным условиям, но не обсудили иные, договор заключен.
Гражданско-правовая доктрина отмечает, что существенными следует считать условия, выражающие правовую природу договора, поэтому при отсутствии любого из них достигнутое соглашение не способно придать отношениям сторон те качества, которые превращают их отношения в желательные для сторон обязательства конкретного вида. Эти условия составляют видообразующие признаки соответствующего договорного обязательства, поэтому и включаются законодателем в определение договора.
Первым среди существенных условий договора в п. 1 ст. 432 ГК названо условие о предмете договора: не согласовав это условия, стороны не могут определить договорное правоотношение. Так, предметом договора подряда являются действия подрядчика по выполнению определенной работы по заданию заказчика и действия заказчика по принятию и оплате результата работ (ст. 702 ГК). Предметом договора является имущество, которое одна сторона обязана передать другой, действие, которое должна совершить обязанная сторона либо результат действия. Действия могут быть юридическими (договор поручения, комиссии – ст. ст. 971, 990 ГК), фактическими (договор перевозки – ст.784 ГК) либо теми и другими одновременно (агентский договор – ст. 1005ГК, договор доверительного управления имуществом – ст.1012 ГК). Как отмечал Д.И. Мейер, "предметом договора всегда представляется право на чужое действие".
Вторую группу существенных условий договора составляют те, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида. Эти существенные условия, как правило, обусловлены спецификой природы самого договора, его предмета и основных обязанностей сторон. Так, существенным условием договора перевозки груза и пассажира является пункт назначения (ст. 785, 786 ГК), договора подряда - задание заказчика (ст. 702), договора доверительного управления - срок действия (п. 1 ст. 1016 ГК). В ряде статей ГК законодатель перечисляет существенные условия конкретного вида договора, например, договора о продаже товара в кредит (ст. 489), договора продажи жилого дома, квартиры, части жилого дома или квартиры (ст. 558), договора, предусматривающего передачу движимого имущества под выплату ренты (ст. 587), договора страхования (ст. 942), доверительного управления имуществом (ст. 1016). В иных законодательных актах указан чрезмерно обширный перечень условий, которые в них названы существенными. Так, в ст. 10 Федерального закона от 24.11.1996 г. N 132 "Об основах туристской деятельности в Российской Федерации" упомянуты девять существенных условий договора о реализации туристского продукта, некоторые из них явно не могут признаваться существенными, а их отсутствие не может влечь недействительности договора, например, неуказание реестрового номера туроператора.
Третья группа существенных условий – это условия, в отношении которых одной их договаривающихся сторон было заявлено о необходимости достигнуть договоренности под угрозой отказа от заключения договора. Иными словами, в качестве существенных рассматриваются не любые упомянутые сторонами условия, а такие, в отношении которых по заявлению стороны должно быть достигнуто соглашение, ибо, в противном случае, она отказывает быть связанной данным договорным обязательством К существенным, таким образом, могут быть отнесены условия об обеспечении исполнения обязательства (залог, поручительство и т.п.), об особенностях исполнения договорных обязательств (напр., порядок проверки поставляемых товаров, условия оплаты), если одна из сторон заключаемого договора считает эти условия настолько важными, что при их несогласовании отказывается от заключения договора. Если при заключении договора одна из сторон "забыла" об условии, которое для нее принципиально важно и должно было стать существенным условием договора, то после заключения договора его отсутствие не является основанием для вывода о незаключенности договора или для принудительного внесения изменений в договор
Поскольку в силу закона согласования сторонами таких условий не требуется, в науке предложено именовать их случайными (инициативными). Как отмечено О.С. Иоффе, "случайные условия могут возникнуть и приобрести юридическое действие только в том случае, если они будут включены в сам договор". При споре о наличии данных условий надо учитывать, что эта группа существенных условий (условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение) имеет правовое значение лишь на стадии заключения договора (преддоговорных контактов сторон); последнее полностью утрачивается с момента, когда договор считается заключенным без такого случайного условия.
Напр., стороны при заключении договора не урегулировали разногласия о размере договорной неустойки за неисполнение обязательств, но затем выполняли условия договора. При возникновении спора в связи с применением ответственности одна из сторон потребовала признать договор незаключенным, т.к. при его заключении не было достигнуто соглашения о размере неустойки. Договор признается заключенным без условия о размере неустойки, если ни одной из сторон при заключении договора не было сделано заявление о необходимости достижения соглашения по данному условию договора.
Если сторона, направившая оферту с такого рода дополнительным условием, получает согласие контрагента на заключение договора на иных условиях (без этого случайного условия), и приступает к исполнению договора, это означает, что в договоре отсутствует указанное дополнительное условие. В данном случае первоначальная оферта утратила силу (она не была акцептована). В новой оферте (согласие заключить договор без названного дополнительного условия рассматривается как новая оферта – акцепт должен быть полным и безоговорочным в силу правил п.1 ст. 438 ГК) спорное дополнительное условие также отсутствовало.
Если же дополнительное условие было предложено контрагентом в новой оферте и первоначальный оферент, получив эту новую оферту (то есть акцепт на иных условиях), приступил к исполнению договора, следует признать, что между сторонами заключен договор, включающий в себя это дополнительное условие.
Итак, если одна из сторон заявит о необходимости достичь соглашение по предложенному ею дополнительному условию, а затем примет акцепт на иных условиях, без этого случайного условия, то есть акцептует новую оферту, это будет означать, что она отозвала свое первоначальное заявление о необходимости согласовать дополнительное условие. Случайное условие не превратилось в существенное, поскольку не было согласовано сторонами, и поэтому не включено в содержание заключенного ими договора.
Пример: если стороны заключают договор купли-продажи жилого дома, первое существенное условие – условие о предмете (ст. 554). Второе и третье существенные условия, которые требуются в силу закона, – цена договора (ст. 555) и перечень лиц, сохраняющих в соответствии с законом право пользования жилым домом после его приобретения покупателем, с указанием их прав на пользование продаваемым жилым помещением (ст. 558). Если ни одна из сторон не будет настаивать на согласовании иных условий договора, то при включении в единый документ, выражающий содержание сделки, только этих существенных условий договор купли-продажи следует считать заключенным (при соблюдении требований, относящихся к форме договора и государственной регистрации перехода права собственности). Если продавец настаивает на включении в договор правил о порядке и сроках выплаты покупной цены, такое условие в силу указания ст. 432 ГК становится существенным как требуемое по заявлению стороны. Поскольку договор продажи недвижимости должен быть заключен в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами, согласованное сторонами условие о порядке и сроках оплаты должно быть включено в текст договора.