§ 4. Типология права

Задачи выявления топов права в их обусловленности от общества, других социальных явлений в теории права решаются с помощью наиболее сложной разновидности классификаций – типологии. Типология права – признается методом, с помощью которого выясняются сложные связи и зависимости между основополагающими сферами общества.

Правильно осуществленная типология права и государства в целом, как тотальное образование, позволяет решить следующие важные проблемы:

- раскрыть типы, которые характеризую современную географию правовых систем мира, что позволит найти пути и механизмы экономической, политической и иной интеграции современных стран и народов;

- раскрыть закономерности становления и многовекового развития права, а также механизм перехода от одного типа права к другому;

- дать научно обоснованный прогноз путей и механизмов дальнейшего развития права;

- разработать и обосновать конкретные меры по дальнейшему совершенствованию права.

В современной юридической литературе имеется немало попыток осуществить типологию права (с позиции национально-культурного, религиозного, специально-юридического и иных подходов), показать логику их развития и функционирования в современном мире. Однако наибольший интерес представляют два подхода к типологии права – формационный и цивилизационный³³.

В позиции формационного подхода в основу типологии права положены социально-экономические признаки (общественно-экономическая формация) и тип производственных отношений (базис), которые, по мнению сторонников данного подхода, являются решающими факторами общественного развития и определяют тип государства и права. С этой позиции выделяют рабовладельческий, феодальный, буржуазный и социалистический типы права.

В рамках других подходов типология права производится по конкретно-географическому, национально-культурному, религиозному, специально-юридическому и иным признакам. В соответствии с названными критериями выделяют такие типы права, как:

1) национальные правовые системы (правовая система общества), представляющие собой конкретно-историческую совокупность права, юридической практики и господствующей правовой идеологии государства, а также правотворчество, правоотношения, законность и т. д.

Правовая система – явление, отражающее собой всю правовую организацию общества, целостную правовую действительность, систему юридических средств, с помощью которых официальная власть оказывает правовое воздействие на поведение людей. Правовая система выражает собой комплексную оценку юридической сферы конкретного общества;

2) правовые семьи, которые представляют собой совокупность правовых систем, выделенных на основе общности источников, структуры права и исторического пути его формирования.

Применительно к правовым системам можно выделить наиболее типичные семьи: семья общего (англосаксонского) права, романо-германская правовая семья, семья традиционного права, семья религиозного права.

Семья общего (англосаксонского) права, является одной из самых распространенных, старейших и влиятельных правовых систем современного мира. Под регулятивным и иным воздействием норм, доктрин, отраслей и институтов общего права в настоящее время находится почти третья часть населения земного шара – в Великобритании, США, Канады, Австралии, Новой Зеландии, Индии и целого ряда других государств.

Специфика общего права состоит в том, что оно по своей природе и содержанию является «судейским правом», т. е. в основу общего права изначально были заложены и остаются там до сих пор решения (вердикты) судов. Судебные решения по самым различным вопросам составляют основу общего права. При подготовке и принятии парламентом нормативных актов всегда учитываются существующие судебные решения (прецедентов), и что в процессе применения права именно судьи оценивают практическую значимость актов парламента.

Общее право носит ярко выраженный «казуальный» характер, оно имеет доминирование «прецедентного права» права, полное или частичное отсутствие кодифицированного законодательства.

Отличительной особенностью общего права является придание повышенной роли и значимости процессуальному праву по сравнению с материальным правом, и обвинительный характер судебного процесса (прежде всего применительно к Великобритании). В соответствии с процессуальными нормами в странах общего права обязанность по сбору доказательств возлагается на стороны – участников процесса, а суд остается нейтральным, заслушивает и оценивает аргументы обеих сторон. При этом судебная власть обладает высоким уровнем независимости по отношению ко всем другим государственным властям.

В силу обвинительного характера процесса, например, в Англии, не получил развития институт государственного обвинения, представленный особыми должностными лицами³⁴.

Ferrarese³⁵ упоминает следующие четыре отличительных особенности англо-саксонской правовой системы:

1) верховенство частного судебного права;

2) состязательную процессуальную модель;

3) преобладание процессуального права над материальным и

4) предусмотренный законодательно процесс переговоров, в том числе в уголовном праве: например попытка подсудимого выторговать себе более мягкий приговор.

Помимо названных особенностей общего права в специальной отечественной и зарубежной литературе выделяются и другие.

Романо-германская правовая семья, исторические корни которой относятся к римскому праву. Отличительной чертой и особенностью романо-германского права, по сравнению с другими правовыми семьями, это ее ярко выраженная доктринальность и концептуальность. Еще одной отличительной чертой романо-германского права является особая значимость закона в системе источников права, т.е. в качестве основного источника используется писаное право - юридические правила (нормы), сформированные в законодательных актах государства. Данной правовой семье характерно ярко выраженное деление на публичное и частное право, кроме того, носит кодифицированный характер.

Как отмечает Ferrarese³⁶ для континентальной Европы в большей или меньшей степени характерно:

1) верховенство кодифицированного права;

2) инквизиционная процессуальная модель;

3) юристы и судьи меньше озабочены процессуальными вопросами;

4) поскольку их источником является государственная власть, законы должны соблюдаться практически при любых обстоятельствах.

Названные отличительные черты не исчерпывают всех особенностей романо-германского права, однако они дают общее представление об этой старейшей правовой семьи.

К семье традиционного права относятся правовые системы Мадагаскара, ряда стран Африка и Дальнего Востока.

Среди признаков данной правовой семьи можно выделить следующие:

- доминирующее место в системе источников права занимают обычаи и традиции, имеющие, как правило, неписанный характер и передаваемые из поколения в поколение;

- обычаи и традиции представляют собой синтез юридических, моральных, мифических предписания, сложившихся естественным путем и признанных государством;

- обычаи и традиции регулируют отношения в первую очередь групп или сообществ, а не отдельных индивидов;

- нормативные акты (писанные законы) имеют вторичное значение, хотя в последнее время их принимается все больше;

- судебная практика (юридический прецедент) не выступает в качестве основного источника права;

- судебная власть руководствуется идеей примирения, восстанавливая согласие в обществе и обеспечения ее сплоченность;

- архаичность многих ее обычаев и традиций.

Семья религиозного права включает в себя индусское, мусульманское, иудейское право и др.

Индусское право является самой древней правовой системой, прошедшей более чем четырехтысячный путь исторического развития и сохранившей свое действие в ограниченных пределах по настоящее время. Индусское право - это система моральных норм, религиозных, верований и обрядов, моральных, философских и иных взглядов относительно праведного образа жизни, который должны вести все члены общин Индии и других стран Юго-Восточной Азии, исповедующих индуизм.

Историческими источниками индусской системы права выступают сборники религиозных песен, молитв, гимнов, созданных во втором тысячелетии до нашей эры. Впоследствии нормы индусского права были закреплены в различных письменных источниках (шастрах). Примером таких источником могут служить «Законах Ману», законы Яджнавалкья, законы Нарады и др. (примерно II—I вв. до н.э.).

Согласно индуистской идеологии поведение людей определяется тремя движущими силами: добродетелью, интересом и удовольствием. Соответственно имеются и три вида шастр: дхарама учит людей добродетельному, угодному богу поведению; артха - искусству управлять и быть богатым; кама - науке получать удовольствие.

Согласно дхармашастре всемирный естественный порядок установлен богами, которые являются и его хранителями. От каждого же человека требуется лишь надлежащее исполнение своих обязанностей, что обеспечивает поддержание естественного порядка и мира на Земле. При этом круг обязанностей, возложенных на человека, зависит от его принадлежности к определенной социальной группе - касте.

Индуизм выделяет четыре касты: брахманов (священнослужителей, праведных людей, наделенных божественной природой), кшатриев (воинов и правителей), вайшиев (земледельцев и ремесленников) и шудр (слуг). Кроме того, определенные слои населения признавались изгоями общества - неприкасаемыми, предназначенными для выполнения самых тяжелых и непрестижных работ. Переход из одной касты в другую при жизни человека был невозможен. Это могло произойти лишь после смерти человека, когда за праведную жизнь его душа перемещалась в тело ребенка родителей, принадлежащих к более высокой касте, чем каста, к которой принадлежал умерший человек.

Круг обязанностей, которые должен добросовестно нести человек, был достаточно широким и разнообразным. Так, в Бхагават-гите Кришна перечисляет качества, которыми должны обладать члены каждой касты. От брахманов требуется наличие таких качеств, как спокойствие, самообладание, аскетизм, чистота, терпение, честность, знание, мудрость и религиозность. Кшатрии должны быть бесстрашными, решительными, находчивыми, отважными в бою, благородными и умелыми руководителями. Земледелие, защита коров и торговля - естественная работа для вайшей. Физический труд и служение другим - предназначение шудр. Лица, которые не исполняют своих обязанностей, являются завистливыми, злонравными, занимаются чуждыми им делами, не могут приближаться к богу и, многократно рождаясь, их душа опускается все ниже и ниже, пока не получает тела животного типа кошки, собаки или свиньи.

Чтобы сделать положения, принципы дхармашастр доступными для понимания широкими слоями населения, они комментируются в специальных сборниках, которые также признаются источниками права. Выбор дхармашастры и сборника ее комментариев, которые надлежит исполнять, осуществляют сами жители той или иной местности, члены общины. Более того, им разрешается пользоваться и местными обычаями и даже использовать обычаи, противоречащие дхарме. Например, по законам Ману человек должен воздерживаться от исполнения правила поведения, установленного дхармашаст-рами, если это правило не воспринимается обществом. Каждая каста, община имеет свои собственные обычаи, с помощью которых она успешно разрешает все споры и конфликты на собрании членов касты. Наиболее строгим наказанием признается изгнание из общины.

Индусское право не знает таких источников права как закон или судебный прецедент. Правители могут принимать нормативные акты, но этот вид деятельности не регулируется дхармашастрой, поскольку входит в сферу управления, регулируемую артхашастрой. Дхарма обязывает население повиноваться приказам правителей, ибо ответственность за несправедливые нормативные предписания несут не простые люди, а издавшие такие предписания правители. Но судья, применяющий несправедливый закон, не должен ему слепо следовать и должен изыскать способ вынесения справедливого решения.

В настоящее время индусское право сохраняет свое действие для значительной части населения Индии, других стран, живущих общинным строем. Это право определяет личный статус человека, регулирует отношения собственности, наследования, пользования имуществом, находящимся в общей семейной собственности. Частично индусское право сохраняется в отношениях, связанных с деятельностью семейных предприятий, без применения наемного труда посторонних лиц, поскольку в данном случае считается, что эти отношения вытекают из личного статуса членов предприятия и не требуют применения норм торгового права.

Одновременно с действием индусского права в Индии действуют кодексы, принятые еще в период правления Великобритании и соответствующие нормам и принципам общего права. Это Гражданский процессуальный кодекс, Закон о договорах, Закон о ценных бумагах, Закон о доверительной собственности и др.

В настоящее время в Индии также ведутся интенсивные работы по созданию национальной правовой системы Индии, распространяющей свое действие на всех граждан страны, независимо от их религиозной принадлежности. Однако в порядке исключения допускаются отдельные изъятия из сферы действия законов с учетом принадлежности граждан к той или иной конфессии. Например, закон Индии о наследовании не действует в отношении буддистов, мусульман. Им разрешается принимать соответственно нормы индусского и мусульманского права³⁷.

Мусульманское право возникло как часть шариата (системы предписаний верующим в Аллаха), представляющего собой важнейший компонент исламской религии. Основу мусульманского права составляют Священный Коран и Сунна. В этих источниках содержатся высказывания пророка Магомета, нормы-традиции, комментарии Корана, составленные толкователями – докторами мусульманской религии;

Вторая группа источников мусульманского права состоит из иджма, кияс, шариат, фикх, рай, фетва и др.), имеющих правоприменительное значение, в них формулируются правила поведения в определенных ситуациях, а также устанавливаются условия и последствия деяния. На мусульманское право активное влияние оказывают адаты (нормы обычного права у мусульман), поэтому схожие ситуации и поступки у разных мусульманских народов могут оцениваться по-разному.

Развитие мусульманского права в России имеет свои особенности, что обусловлено своеобразным перекрестком религий: фактически, в России сложились четыре исламских центра – в Поволжье, Крыму, на Кавказе и в Средней Азии. Все четыре центра и поныне продолжают находиться в Российской Федерации.

В настоящее в Алжире, Египте, Сирии и др. странах мусульманское право сохранилось в отдельных сферах социальных отношений, в частности, в сфере «личного статуса» мусульман. В государствах, где доминируют исламско-фундаменталистские позиции (Иран, Пакистан, Ливия, Судан и др.), границы мусульманского права более широки, включают различные институты, подотрасли гражданского, уголовного, государственного права и других отраслей. В некоторых мусульманских странах, особенно арабских, происходит заимствование элементов романо-германского и англосаксонского права. В Турции мусульманское права было полностью вытеснено романо-германским правом.

Система мусульманского права отличается от других правовых систем своеобразием, неповторимостью источников, структуры, терминов, конструкций, а также самим понятием нормы права, под которым мусульманские правоведы понимают правило, адресованное мусульманской общине Аллахом, которое основано не на логических выводах, а на иррациональных, религиозных догмах, на вере, поэтому их нельзя изменить, отменить, или «поправить»³⁸.

Иудейское право представляет собой систему различных групп социальных норм, принципов, религиозных толкований (доктрин), обычаев и традиций. В настоящее время, иудейское право является одной из составных частей израильского права.

Иудейское право носит преимущественно императивный характер, в его системе преобладают прямые запреты, требования, всякого рода ограничения и обязанности над правами и свободами субъектов иудейского права. Среди многочисленных и разнообразных обязанностей по отношению к иудейской вере и к богу главной для правоверного иудея является обязанность строго соблюдения религиозных канонов, праздников и верности своему Богу.

Иудейское право носит многофункциональный характер, проявляющийся в выполнении не только стандартных, свойственных любой правовой системе функций (регулятивные, воспитательные и др.), но и вместе с тем имеет и свои собственные, присущие только ему, специфические функции, связанные с формированием еврейского сообщества т поддержанием его на протяжении многих веков в духовно-нравственном и религиозном единении.

Значительная группа функций иудейского права связана не только с воздействием его на повседневную экономическую, социально-политическую и иные сферы жизни общества, но и на современное израильское права.

Источниками иудейского права являются Талмуд, религиозные традиции, обычаи, «наследие» и доктрина.

Талмуд – собрание догматических по своему характеру религиозных, правовых и этических положений и текстов иудаизма, которые сложились в период с IV в. до н.э. и вплоть до V в. н.э., содержит в себе не только тексты этих писаний, но и тексты их раввинских толкований.

Религиозные традиции и обычаи сложились в течении многих столетий существования иудейского права и продолжают оказывать на него, а вместе с ним и на израильское светское право, значительное влияние и в настоящее время. Эти традиции и обычаи, касающиеся религиозных праздников, бытовых и семейных отношений, публичной сферы жизни религиозного и светского сообществ, ритуальных жертвоприношений.

«Наследие» как источник иудейского права традиционно представляется в качестве естественно-правового, порожденного самим обществом и упорядочивающего многочисленные и многообразные отношения, возникающие в рамках этого общества. «Наследие» констатирует факт перехода от одного поколения к другому сложившихся в течение всего периода жизни иудейского общества религиозных, культурных, национальных, этических, общесоциальных, бытовых и иных обыкновений – феноменов, оказывающих влияние на процесс формирования и развития иудейского права.

«Наследие» одновременно выступает источником израильского светского права, так ст.1 Закона «Основные права», принятого в 1980 г., гласит, что если суд в процессе рассмотрения дела не может найти ответ на возникший вопрос «в статутном или судебном праве, или не может решить его путем применения аналогии, то он должен рассмотреть его и принять решение, сообразуясь с принципами свободы, справедливости, беспристрастности и мирного израильского наследия».

Доктрина является одним из древнейших источников иудейского права. Под доктриной понимают писания богословов и мнения различных иудейских академических школ, раввинские идеи и взгляды относительно понимания и толкования различных библейских положений и текстов³⁹.

Конечно же, каждая из названных типологий сама по себе не достаточна, что бы отразить все особенности, специфику конкретного права. Поэтому, что бы охарактеризовать право необходимо учитывать как социально-экономические, так и национально-культурные, религиозные и другие признаки конкретного права.