9.2 Организационно-правовые формы коммерческих организаций

1. Юридическими лицами могут быть организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (коммерческие организации) либо не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели и не распределяющие полученную прибыль между участниками (некоммерческие организации) (ст.50 ГК РФ).

Ю ридические лица

Коммерческие юридические лица

Некоммерческие юридические лица

Рисунок 4 – Юридические лица.

Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в организационно-правовых формах:

- хозяйственных товариществ и обществ,

- крестьянских (фермерских) хозяйств,

- хозяйственных партнерств,

- производственных кооперативов,

- государственных и муниципальных унитарных предприятий.

Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное наименование.

Юридические лица, за исключением хозяйственных товариществ и государственных корпораций, действуют на основании уставов, которые утверждаются их учредителями (участниками).

Хозяйственное товарищество действует на основании учредительного договора, который заключается его учредителями (участниками) и к которому применяются правила Гражданского Кодекса РФ об уставе юридического лица.

Государственная корпорация действует на основании федерального закона о такой государственной корпорации.

Юридические лица, учредители которых не становятся их участниками и не приобретают в них прав членства, являются унитарными юридическими лицами. К ним относятся государственные и муниципальные унитарные предприятия, фонды, учреждения, автономные некоммерческие организации, религиозные организации, государственные корпорации, публично-правовые компании.

К хозяйственным товариществам и обществам относятся те корпоративные коммерческие организации, уставный (складочный) капитал которых разделён на доли между учредителями пропорционально их вкладам в уставный (складочный) капитал (ст. 66 ГК РФ). Вкладом участника хозяйственного товарищества или общества в его имущество могут быть денежные средства, вещи, доли (акции) в уставных (складочных) капиталах других хозяйственных товариществ и обществ, государственные и муниципальные облигации. Таким вкладом также могут быть подлежащие денежной оценке исключительные, иные интеллектуальные права и права по лицензионным договорам, если иное не установлено законом.

Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе деятельности, принадлежит на праве собственности хозяйственному товариществу или обществу. Хозяйственные товарищества и общества могут создаваться в форме полного товарищества и товарищества на вере, а также в форме акционерного общества. Участниками таких коммерческих организаций могут быть как граждане, так и юридические лица, но закон устанавливает, что государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками полного товарищества и товарищества на вере. Хозяйственные товарищества и общества могут быть учредителями (участниками) других хозяйственных товариществ и обществ. Учреждения могут быть участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере с разрешения собственника имущества учреждения. Участник хозяйственного товарищества или общества вправе:

принимать участие в распределении прибыли товарищества или общества, участником которого он является;

получать в случае ликвидации товарищества или общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость.

Полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам, принадлежащим им имуществом, причем лицо может быть участником только одного полного товарищества. Участниками полных товариществ и полными товарищами в товариществах на вере могут быть индивидуальные предприниматели и коммерческие организации.

Участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере могут быть граждане и юридические лица, а также публично-правовые образования (статья 125 ГК РФ).

Полное товарищество создается и действует на основании учредительного договора, который подписывается всеми участниками.

Товариществом на вере, или коммандитным товариществом, в соответствии. ГК РФ, признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность отвечающими по его обязательствам своим имуществом (см. полное товарищество), имеется один или несколько участников-вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности. Поскольку законом предусмотрена разная степень ответственности полных товарищей и коммандитистов, поэтому указанное товарищество и называется товариществом на вере.

Участниками полных товариществ и полными товарищами в товариществах на вере могут быть индивидуальные предприниматели и коммерческие организации.

Вкладчиками в товариществах на вере могут быть граждане и юридические лица, а также публично-правовые образования.

Хозяйственные общества могут создаваться в организационно-правовой форме акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью.

Объем правомочий участников хозяйственного общества определяется пропорционально их долям в уставном капитале общества. Иной объем правомочий участников непубличного хозяйственного общества может быть предусмотрен уставом общества, а также корпоративным договором при условии внесения сведений о наличии такого договора и о предусмотренном им объеме правомочий участников общества в единый государственный реестр юридических лиц.

В случаях, предусмотренных Гражданским Кодексом, хозяйственное общество может быть создано одним лицом, которое становится его единственным участником. Вместе с тем, хозяйственное общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица, если иное не установлено настоящим Кодексом или другим законом.

Обществом с ограниченной ответственностью (далее - ООО) признается учреждённое одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделён на доли, Участники ООО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесённых вкладов. Количество участников общества не должно превышать пятидесяти.

Учредительными документами общества являются устав и учредительный договор, если же учредителем общества является одно лицо, то учредительными документами общества является только его устав.

Высшим органом общества с ограниченной ответственностью является общее собрание участников, к исключительной компетенции которого относится решение таких вопросов, как изменение устава общества и уставного капитала; образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий; избрание ревизора общества; утверждение годовых отчётов и бухгалтерских балансов, распределение прибыли; решение о реорганизации или ликвидации общества. Объем правомочий участников хозяйственного общества определяется пропорционально их долям в уставном капитале общества.

1.(Публичным является ООО, акции которого и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах - (Ст. 66 п.1 ГК РФ).

2. Общество с ограниченной ответственностью,, которое не отвечает признакам, указанным в пункте 1  статьи 66 ГК РФ , признаются непубличными). Иной объем правомочий участников непубличного хозяйственного общества может быть предусмотрен уставом общества, а также корпоративным договором при условии внесения сведений о наличии такого договора и о предусмотренном им объеме правомочий участников общества в единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ).

Закон допускает формирование исполнительного органа общества с ограниченной ответственностью как коллегиального, так и единоличного. Поправки в гражданское законодательство практически не затрагивают ООО. Согласно новой классификации, эти юридические лица признаются непубличными автоматически. Никаких обязанностей по перерегистрации в связи с новым статусом на них не возлагается.

ООО как непубличные компании:

Деятельность хозяйствующих субъектов в форме ООО регулируется ст. 96-104 ГК РФ:

- минимальная сумма уставного капитала – 10.000 рублей, (Срок оплаты доли в уставном капитале ООО не может превышать четырёх месяцев с момента государственной регистрации общества);

- состав участников – максимум 50;

- список участников ведётся самим обществом, все изменения регистрируются в ЕГРЮЛ;

- правомочия участников по умолчанию устанавливаются согласно их долям в уставном капитале, но могут быть изменены при наличии у непубличного общества корпоративного договора или после внесения соответствующих положений в устав фирмы с фиксацией поправок в ЕГРЮЛ;

- сделка по отчуждению долей оформляется нотариально, факт перехода прав вносится в ЕГРЮЛ.

В отличие от документации публичных компаний, сведения, содержащиеся в корпоративном договоре непубличного общества с ограниченной ответственностью, являются конфиденциальными и не раскрываются третьим лицам.

оформление решений участников общества должно проводиться в присутствии нотариуса.

Однако здесь предусмотрены и другие возможности, не противоречащие законодательству, а именно:

- внесение в устав изменений, определяющих иной способ подтверждения решений собрания участников ООО;

- обязательное удостоверение протоколов общества подписями всех участников;

- применение технических средств, фиксирующих факт принятия документа.

Участник общества вправе продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества или ее часть одному или нескольким участникам общества. Отчуждение участником своей доли (ее части) третьим лицам допускается, если запрет не предусмотрен уставом общества.

Акционерное общество (далее – АО) - общество, уставной капитал которого разделён на определенное число акций. Акционеры не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Акционерное общество может быть создано в двух видах: публичное и непубличное. После внесения значительных изменений от 01.09.2014 в ГК касающихся юридических лиц, исчезло понятие ЗАО и ОАО, вместо него появились публичные и непубличные акционерные общества.

Публичные акционерные общества (ПАО).

Согласно ст.66.3 ГК публичным является акционерное общество, акции и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законодательством о ценных бумагах (Минимальный уставный капитал для  ПАО— 100.000 руб., допускается государственная регистрация без оплаты уставного капитала, причём не менее 50 % уставного капитала должно быть оплачено в течение трёх месяцев с момента государственной регистрации, а полная оплата должна состояться в течение одного года с момента государственной регистрации).

Согласно ст.2 ФЗ «О рынке ценных бумаг»:

- публичное размещение – это размещение ценных бумаг путем открытой подписки, в том числе размещение ценных бумаг на организованных торгах.

- обращение ценных бумаг на организованных торгах или обращение ценных бумаг путем предложения ценных бумаг неограниченному кругу лиц, в том числе с использованием рекламы.

Если общество является публичным, то его устав и фирменное наименование должны содержать указание на то, что общество является публичным, например ПАО «АСТРА».

В отношении публичных акционерных обществ, согласно ст. 97 ГК РФ действуют следующие положения.

- Акционерные общества, созданные до 01.09.2014 г. и отвечающие признакам ПАО, признаются ПАО вне зависимости от указания в их фирменном наименовании на то, что общество является публичным.

- ПАО обязано внести в ЕГРЮЛ сведения о том, что оно публичное.

- Публично размещать акции можно только после внесения в ЕГРЮЛ сведений о том, что акционерное общество публичное.

- В ПАО обязательно образуется коллегиальный орган управления (совет), число членов которого составляет не менее 5.

- Ведение реестра и выполнение функций счетной комиссии осуществляется регистратором.

- Не может быть ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру. Действует свободное отчуждение акций.

- В ПАО требуется публичное раскрытие информации.

Непубличные акционерные общества.

Акционерное общество, не отвечающее признакам публичного, является непубличным.

Непубличное акционерное общество - это юридическое лицо, соответствующее следующим критериям:

- минимальный размер уставного капитала – 10.000 руб;

- количество акционеров – не более 50;

- в наименовании организации нет указания на то, что она является публичной;

- акции компании не размещаются на бирже и не предлагаются к приобретению по открытой подписке.

Признание АО непубличным предоставляет ему гораздо большую свободу в управлении своей деятельностью по сравнению с публичной компанией. По решению акционеров управление организацией может быть полностью передано в руки совета директоров или единоличного исполнительного органа общества. Собрание акционеров вправе самостоятельно определять номинальную стоимость акций, их количество и тип, предоставлять отдельным участникам дополнительные права. Ценные бумаги АО покупаются и продаются путём простой сделки. Согласно п.3 ст.66 ГК для непубличного общества в устав можно включить следующие положения (такой устав принимается единогласно):

- о передаче части компетенции высшего органа коллегиальному органу (совету), за исключением некоторых вопросов (пп.1 п.3 ст.66 ГК);

- об отсутствии ревизионной комиссии или о ее создании в случаях, предусмотренных уставом;

- о порядке созыва и проведения общего собрания участников, отличного от порядка, предусмотренного уставом;

- о составе коллегиального органа, отличного от установленных законом требований;

- о порядке осуществления преимущественного права приобретения размещаемых акций, другое.

Отметим так же общее для всех положение, которое стало обязательно:

- обязательный аудит для всех акционерных обществ: как публичных, так и непубличных, вне зависимости от их величины.

Акционерное общество для проверки и подтверждения правильности годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности должно ежегодно привлекать аудитора, не связанного имущественными интересами с обществом или его участниками. (В случаях и в порядке, которые предусмотрены законом, уставом общества, аудит бухгалтерской (финансовой) отчетности акционерного общества должен быть проведен по требованию акционеров с долей более 10% от уставного капитала).

Все решения АО должны быть удостоверены нотариусом либо регистратором. Ведение реестра акционеров непубличного акционерного общества передаётся специализированному регистратору.

Порядок создания и деятельности акционерного общества регулируются помимо ГК РФ и федеральным законом «Об акционерных обществах» № 208-ФЗ от 26 декабря1995г. Акционерное общество образовывается на основании договора о создании АО, заключаемого учредителями общества в письменном виде. Учредительным документом общества является устав общества, утвержденный учредителями. Минимальный размер уставных капиталов хозяйственных обществ определяется законами о хозяйственных обществах.

Высшим органом управления общества является общее собрание акционеров, к исключительной компетенции которого относится решение следующих вопросов: изменение устава и уставного капитала; избрание членов совета директоров и досрочное прекращение их полномочий; образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий; утверждение годовых отчётов и бухгалтерских балансов, счётов прибылей и убытков общества и распределение его прибылей и убытков; реорганизация и ликвидация общества.

В обществе с числом акционеров более 50 создается совет директоров или наблюдательный совет. Исполнительный орган может быть коллегиальным (правление, дирекция) или единоличным (директор, генеральный директор).

Учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечает по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника, за исключением случаев, предусмотренных Гражданским Кодексом или другим законом.

Помимо перечисленных хозяйственных товариществ и обществ ГК РФ дает определение дочерних и зависимых обществ (ст.105,106 ГКРФ). представительств и филиалов.

Дочерним считается хозяйственное общество, в отношении которого другое (основное) хозяйственное сообщество или общество в силу преобладающего участия в его уставном капитале может определять деятельность и решения, принимаемые дочерним обществом. Дочернее общество не отвечает по долгам основного общества (товарищества)Хозяйственное общество считается зависимым, если преобладающее общество имеет более 20 % голосующих акций АО или 20 % уставного капитала общества с ограниченной ответственностью (ООО).

Представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту.

Филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.

Представительства и филиалы не являются юридическими лицами. Они наделяются имуществом создавшим их юридическим лицом и действуют на основании утвержденных им положений.

Руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности.

Производственным кооперативом в соответствии со ст. 107 ГК РФ признаётся добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной продукции, торговля, сфера общественного питания). Деятельность производственного кооператива основана на личном трудовом и ином участии и объединении его членами имущественных паевых взносов.

Закон устанавливает, что число членов кооператива должно быть не менее пяти.

Имущество, находящееся в собственности производственного кооператива, делится на паи его членов в соответствии с уставом. Член кооператива обязан внести к моменту регистрации кооператива не менее 10 % паевого взноса, а остальную часть – в течение года с момента регистрации. Законом запрещён выпуск акций кооперативом. Высшим органом управления кооператива являются правление и (или) его председатель.

К исключительной компетенции общего собрания относится: изменение устава кооператива; образование и прекращение полномочий исполнительных органов кооператива; приём и исключение членов кооператива; утверждение годовых отчётов, бухгалтерских балансов и распределение прибыли; решение о реорганизации и ликвидации кооператива. Член кооператива имеет один голос при принятии решения общим собранием.

Член кооператива вправе по своему решению выйти из кооператива, при этом ему должна быть выплачена стоимость пая или выдано имущество, соответствующее паю, а также произведены другие выплаты, предусмотренные уставом кооператива.

Государственные и муниципальные унитарные предприятия – это коммерческие организации, не наделенные правом собственности на закреплённое за ними собственником имущество (ст. 113 ГК РФ). Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (паям, долям). Само название «унитарное» (от лат. – единство) подразумевает единую форму собственности (либо государственную, либо муниципальную) и неделимость уставного капитала.

Имущество государственного или муниципального предприятия принадлежит такому предприятию на праве хозяйственного ведения или оперативного управления.

Унитарное предприятие отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, но не отвечает по обязательствам собственника.

Если одно или несколько юридических или физических лиц решили создать коммерческую физкультурно-спортивную организацию, то они выбирают наиболее удобную для себя организационно-правовую форму из перечня, установленного ГК РФ (хозяйственное товарищество, хозяйственное общество, производственный кооператив или унитарное предприятие).

После избрания наиболее приемлемой для себя организационно-правовой формы, они могут приступить к процедуре юридического оформления организации.

В регистрирующий орган (Инспекция Федеральной налоговой службы, Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Челябинской области) на регистрацию по месту нахождения постоянно исполнительного органа юридического лица представляется следующий пакет документов:

1) подписание заявителем заявление о государственной регистрации по утвержденной правительством форме;

2) решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа;

3) учредительные документы;

4) платёжные документы, подтверждающие оплату:

– не менее 50 % уставного капитала предприятия;

– государственной пошлины за регистрацию предприятия.

В соответствии с действующим законодательством регистрация производится в пятидневный срок, о чем выдается свидетельство о государственной регистрации юридического лица установленной формы..

После регистрации руководители организация должны осуществить постановку на учет юридического лица в следующих органах:

• областном управлении статистики;

• налоговой инспекции;

• банке;

• пенсионном фонде;

• фонде обязательного медицинского страхования;

• центре занятости;

• фонде социального страхования и др.

После выполнения необходимых процедур, организация получает возможность приступить к той деятельности, которая обозначена в её уставных документах.