3. Позитивистский (легистский) тип правопонимания.

Юридический позитивизм.

Исходный тезис - форма жизни права: норма. Подлинное право - это совокупность норм, исходящих от государства, вне зависимости от того, каким является содержание этих норм. Право и закон – всегда тождественные понятия. Юридический позитивизм отказывается вообще от поиска сущности права вне самого права; праву придает правовое качество сам приказ государства, каким бы он ни был. Нет никаких принципов, правил и идей, которым должно подчиняться реальное право. Реальное право - это приказ государства; при этом само государство - это персонифицированный правопорядок.

Право - это совокупность норм, осуществляемых в принудительном порядке.

Исторически юридический позитивизм был разработан в рамках научного позитивизма вообще; это приоритетное направление в научном познании 19 века: во всех частных науках была провозглашена необходимость отхода от идеалистических подходов и изучения вещей такими как они действуют в обществе сами по себе; то есть смена идеалистического метода позитивным.

Стадии развития юридического позитивизма:

1) учение о праве Джона Остина (Англия, 1832 - «Чтение по юриспруденции»). Остин объявляет право, как явления природы, позитивным, реально существующим фактом; реальность праву придает приказ государства. Выдвинута идея о том, что право исходящее от государства является объективным, а основанные на нем права личности и групп - субъективным правом. Существо права состоит в том, что

оно действует; поэтому следует оставить в стороне учение о естественном праве, так как это только предположения, гипотезы праве, которые служат источником заблуждения умов. Право же реальное, в действии образуют 4 элемента: приказ, санкция, обязанность исполнения и суверенная власть.

Нравственные категории, оценка нормы с позиции хорошего и плохого, справедливого и несправедливого, не входят в содержание права.

2) Нормативизм или чистое учение о праве Ганса Кельзена. «Чистая теория права». Эта теория стремится описать право таким, как оно есть в чистом виде, не занимаясь его оправданием или критикой. Юриста не должны интересовать внешние связи права с экономикой, психологией, политикой, социологией. В предмет изучения науки о праве включаются только вопросы, связанные с разработкой эффективной системы норм права, иерархической связи между нормами, юридической техникой. Система права представляется в виде пирамиды, вершину которой занимают нормы конституции. Последняя ступень - это правовые нормы, создаваемые судебными и административными органами правоприменения, а также самими субъектами права при заключении ими договоров и реализации сделок. Вся эта пирамида основана на т.н. «основной норме» - это гипотетическое логическое понятие, такая предполагаемая норма, из которой можно вывести содержание всех прочих норм при последовательном и развернутом ее толковании. Суть этой нормы - надо вести себя так, как велит конституция. Эта норма нигде не записана формально, но предполагается реальной и существующей, ибо она определяет все существование и действие системы права. Легитимным признается правительство, которое действует и устанавливает нормы в соответствии с основной нормой.

Положительный смысл юридического позитивизма состоит в выработке четкой и законченной логической структуры системы права, юридических конструкций, механизма осуществления права и формирования правомерного поведения граждан. Подчеркиваются такие качества права как формальная определенность, нормативность- внутренняя согласованность и соответствие единым принципам установления и толкования права, эффективность и реальное воздействие на общественные отношения. Критика естественного права как неупорядоченной внутренне и сложной в реальном осуществлении теории; критика подмены права идеей о праве. Недостатки юридического позитивизма:

1) Утрата критериев, позволяющих отличить подлинно правовые нормы от произвола законодателя; утрата ценностной стороны права, требований о соответствии права с одной стороны, нравственным

императивам, а с другой - объективным закономерностям развития данного общества.

2) Отвлечение от исследования механизма становления правовых закономерностей; от связи права с более широкими общественными системами - экономикой и политикой, от связи с общественным сознанием; привязка права только к деятельности государства.

3) Игнорирование процессов формирования права вне связи с изданием законов государством; так, допустимо применение аналогии закона и аналогии права в случае отсутствия прямых норм, регулирующих спорные вопросы; это означает формирование правового регулирования вне приказа государства по поводу этих участков.