Вопрос 3. Источники международного права (международные договоры и обычаи).

Официальный характер источникам международного права придается, как правило, двумя путями: а) путем правотворчества, когда субъектымеждународного права одобряют договоры, содержание нормы праваили рекомендации межправительственных организаций opiniojuris;б) путем санкционирования, когда субъекты международного праваодобряют обычные нормы, придают им юридическую силу.

Источники международного права можно объединить в три группы:основные, производные (вторичные) и вспомогательные.

Согласно ст. 38 Статута Международного суда ООН в первую группувходят договоры, международно-правовые обычаи и общие принципыправа.

К вторичным источникам относятся резолюции и решениямежправительственных организаций.

Вспомогательными источниками являются судебные решения, доктрина и односторонние заявления государств, принятые в соответствиис международным правом.

Международные договоры. В соответствии с подп. ≪а≫ п. 1 ст. 38 Статута Международный суд при решении переданных ему споров применяет ≪международные конвенции, как общие, так и специальные, устанавливающие правила, определенно признанные спорящими государствами≫.

Согласно Венской конвенции о праве международных договоров1969 г. договор означает международное соглашение, заключенное между государствами в письменной форме и регулируемое международнымправом независимо от того, содержится ли такое соглашение в одномдокументе, в двух или нескольких связанных между собой документах,а также независимо от его конкретного наименования.

Кроме того, ст. 2 Венской конвенции о праве договоров между государствами и международными организациями или между международными организациями 1986 г. предусматривает, что «договор» означаетмеждународное соглашение, регулируемое международным правом и заключенное в письменной форме: между одним или несколькими государствами иодной или несколькими международными организациями; или между международными организациями, независимо от того, содержится ли такое соглашение водном документе, в двух или нескольких связанных между собой документах, атакже независимо от его конкретного наименования.

Субъектами международных договоров могут быть все субъекты международного права, то есть, прежде всего, государства, нации, борющиеся за государственную независимость, а также международные организации.

Средство и способы, при помощи которых воля субъектов международного права приобретает характер явно выраженного соглашения, составляетформу международного договора.

Общеобязательной формы международных договоров нет. Форма конкретного договора зависит от соглашения сторон. Она не влияет на обязательную силу договора и его юридическую действительность. Главное – в содержании договора, однако и форма договора имеет значение.

Международный договор – и в этом одно из его важных отличий от международного обычая – существует лишь как соглашение, воплощенное в тексте.

В понятие «форма» входят наименования международных договоров. Этодоговор, конвенция, соглашение, пакт, протокол, устав, статут, совместноезаявление, декларация, коммюнике, хартия, меморандум, регламент, акт, обмен нотами и др.

Как правило, международные договоры заключаются в письменной форме. Однако между государствами могут заключаться и устные международные договоры, так называемые джентльменские соглашения.

Существуют различные виды международных договоров. В зависимостиот числа участников все международные договоры подразделяются на двусторонние и многосторонние.

Двусторонние, в свою очередь, могут быть подразделены на договоры, вкоторых с каждой стороны имеется по одному участнику (двусторонние вобычном понимании), и на договоры, в которых с одной стороны имеется не-

сколько участников (например, международная организация), а с другой –один или несколько участников.

Среди многосторонних договоров следует различать договоры с ограниченным числом участников (групповые или ограниченные) и общие, или универсальные, многосторонние договоры.

Групповые договоры объединяют ограниченное число государств, в товремя как общие носят универсальный характер. Примером ограниченныхмногосторонних договоров могут служить замкнутые военные группировки

типа НАТО, участие в которых новых государств зависит от согласия всехучастников, такие договоры являются закрытыми.

Двусторонние и многосторонние договоры при некоторых обстоятельствах могут переходить друг в друга. Двусторонние – по мере присоединения кним других государств. И наоборот, может случиться так, что международный договор заключается как многосторонний в обычном понимании этогослова, но впоследствии среди его участником образуются две группы.

Среди многосторонних договоров особое место занимают общие договоры,

или договоры универсального характера. Именно им сейчас принадлежит ведущая роль в создании общеобязательных норм международного права.

В зависимости от видов объектов можно выделить такие международныедоговоры, как политические, экономические, договоры по вопросам культуры, науки и другие.

В зависимости от уровня, на котором заключен международный договор, различают договоры межгосударственные, межправительственныеи межведомственные.

В зависимости от участников договора выделяют договоры между госуарствами, договоры между государствами и международными организациями и договоры между организациями.

В теории международного права называют три стадии принятия международных обязательств:

1) принятие текста;

2) установление аутентичности, т.е. подлинности текста;

3) согласие на обязательность договора.

Федеральным законодательством России установлены следующие способы выражения согласия на обязательность договора:

1) ратификация;

2) утверждение;

3) принятие;

4) присоединение.

Подписание как стадия заключения договора или форма выражения согласия Российской Федерации на обязательность для нее международного договора имеет место в том случае, если договор предусматривает его. Также подписание может быть оговорено в договоренности Российской Федерации и других участвующих в переговорах государств.

Подписание может быть, как это отмечается в теории, окончательным и предварительным. За окончательным подписанием, если оно не означает вступление договора в силу, следует акт утверждения договора. В качестве предварительного подписания обычно используют парафирование, т.е. подписание текста инициалами тех представителей, которые его непосредственно разрабатывали. После парафирования в текст международного договора запрещено вносить какие-либо изменения. За парафированием следует обычно окончательное подписание. Парафирование может быть превращено в окончательное подписание в соответствии с решением правительств участвующих государств.

Под "заключением" международного договора обычно понимают процесс принятия договора, т.е. окончательную стадию его заключения. "Полномочия" на заключение международного договора представляют собой официальный документ, которым государственный орган или должностное лицо, имеющее на это право, уполномочивает определенное лицо или лиц совершить те или иные действия по заключению договора:

1) ведение переговоров;

2) принятие текста договора или установление его аутентичности;

3) выражение согласия Российской Федерации на обязательность для нее договора;

4) совершение любого другого акта, относящегося к договору.

Иногда государство может не устраивать отдельное положение договора, хотя в целом договор является приемлемым. Для исправления данной ситуации существует оговорка как одностороннее заявление, сделанное при подписании, ратификации, утверждении, принятии договора или присоединении к нему, посредством которого выражается желание исключить или изменить юридическое действие определенных положений договора в их применении к Российской Федерации.

Международный обычай. Согласно ст. 38 Статута Международныйсуд обязан решать переданные ему споры на основании международногоправа и при этом применяет международный обычай как доказательство всеобщей практики, признанной в качестве правовой нормы.

По мнению Ф. Ф. Мартенса, международными обычаями являютсяте правила и порядки, которые устанавливаются в международных отношениях на основании постоянного и однообразного применения ихк одинаковым по существу своему случаям. Как нормы международныхотношений обычные начала имеют огромное практическое и юридическое значение. Признаками международного обычая являются: продолжительное существование практики; единообразие, постоянность практики; всеобщий характер практики; убежденность в правомерности и необходимости соответствующего действия.

Доказательством существования обычая, например, являются дипломатическая переписка, политические заявления, сообщения для прессы,

заключения официальных юридических советников, правительственныекомментарии, международные и национальные судебные решения, декларативные положения договоров и других международных документов,

резолюции Генеральной Ассамблеи и других главных органов ООН.

Единообразие законодательства отдельных государств является существенным доказательством наличия международного обычая.

Обычай нельзя смешивать с обыкновением. Нормы обычая являются ≪обязательными или правильными≫. Обыкновение также являетсярезультатом практики, но оно не является обязательным. Таковыми, например, являются морские церемониалы или правила по обработке судов в морских портах.

Подобно договорным международно-правовым нормам, обычные нормы международного права образуются в два этапа:

1) согласование правила поведения и

2) придание согласованному правилу поведения юридической силы международно-правовой нормы.

Как уже отмечалось, обычай складывается в течение длительного отрезка времени, хотя это требование не нашло закрепления в судебной практике Международного суда ООН. Само по себе длительное повторение одних и тех же действий не создает еще международного обычая, поэтому такой признак, как продолжительность существования правила поведения, не может служить главным доказательством существования обычая.

Не зависит наличие обычая и от количества признающих его государств: юридически воли государств равнозначны.

Принятие того или иного правила в качестве обычной нормы зависит от субъектов международного права и может выражаться в различных формах (юридически значимые действия органов государства, официальные заявления). При этом признание правила поведения обычной нормой может производиться как путем активных действий, так и путем воздержания от действий. Отсутствие возражений государств против каких-либо действий субъектов международного права также может свидетельствовать о признании их правомерности и признании в некоторых случаях за ними силы международно-правовой нормы.

Правотворческий процесс в международном праве не ограничивается заключением международного договора и признанием международного обычая в качестве обычной нормы международного права. К новым способам международного

правотворчества можно отнести заключительные акты международных совещаний и конференций, резолюции и иные акты международных организаций.

Например, многие современные межгосударственные организации разрабатывают и принимают так называемые административно-регламентационные акты, которые содержат правила, относящиеся к различным аспектамих внешнего функционирования, и способствуют решению их уставных задач.

По своей юридической силе акты международных организаций могут бытькак рекомендательными, так и носить юридически обязательный характер. Иправомочие международных организаций на принятие того или иного вида данных актов (обязательного либо необязательного) целиком зависит и основывается на положениях их учредительных актов, подписанных и ратифицированных государствами-членами на основе их суверенного волеизъявления, и другихнормативных установлениях, составляющих «правила организации».

Самой универсальной международной организацией является Организация Объединенных Наций. Учрежденные Уставом ООН органы принимаютразличные правовые решения. Генеральная Ассамблея – рекомендации, резолюции, решения, рассматривает общие принципы сотрудничества (ст. 18).

Совет Безопасности – доклады (общие и специальные), рекомендации, решения о конкретных мерах, срочных военных мероприятиях, собственные правила процедуры. Решения Совета Безопасности выполняются членами Организации непосредственно и путем их действий в соответствующих международных учреждениях.

Нормы мягкого права (softlaw)

Термин «мягкое право» используется для обозначения двух различныхнормативных явлений. В одном случае речь идет об особом виде норм международного права, в другом – о неправовых международных нормах.

В первом случае к этой категории относят нормы, которые не создаютчетких, конкретных прав и обязанностей, а дают лишь общую установку. Как

правило, подобные нормы содержатся в актах международных организаций.

Относительно юридической силы таких норм, существует два противоположных мнения:

- отсутствие у документа, в котором содержатся такие нормы, юридического содержания;

- нормы «мягкого права» являются международно-правовыми.

Нормы «мягкого права» могут решать различные задачи. Например, регулировать международные отношения с участием субъектов национального права. Экономические, культурные, научно-технические связи осуществляются в основном частными лицами и организациями, которые не могут бытьобязаны государством к соответствующей деятельности.

«Мягкие нормы» вовсе не представляют собой чуждое или негативное явление в международном праве, а являются его необходимым элементом.

Отличительная особенность норм «мягкое право» заключается в особом«мягком» механизме действия, включающем и «мягкую» ответственность.

Этот механизм является не юридическим, а политическим. Нарушение нормы«мягкого права» влечет не юридическую, а политическую ответственность.

Действие такого рода норм не регулируется правом, что вовсе не означает,

что совершаемые на их основе действия могут выходить за рамки права. Это

не исключительно теоретический вывод. Соответствующие моменты находятдостаточно четкое понимание в практике государств.

В подп. ≪d≫ п. I ст. 38 Статута указывается, чтоСуд, который обязан решать переданные ему споры на основании международного права, применяет ≪оговоркой, указанной в ст. 59, судебныерешения в качестве вспомогательного средства для определения правовых норм≫. Из текста этого подпункта вытекает, что, во-первых, речьидет о судебных решениях самого Международного суда ООН, поскольку в соответствии со ст. 59 Статута решения Суда обязательны лишь дляучаствующих в деле сторон, во-вторых, решение Суда не должно изменять или дополнять действующее международное право, оно являетсялишь в качестве вспомогательного средства для определения правовыхнорм.

В соответствии с подп. ≪d≫ п. 1 ст. 38 Статута Международный суд при решении переданных ему споров применяет доктрины наиболее квалифицированных специалистов по публичному праву различных наций в качествевспомогательного средства для определения правовых норм.