Билет №32

1. Прокурор в уголовном судопроизводстве: процессуальное положение в различных стадиях.

Ст. 5 УПК дает понятия: государственный обвинитель – поддерживающее от имени государства обвинение в суде по уголовному делу должностное лицо органа прокуратуры; прокурор – Генпрокурор РФ и подчиненные ему прокуроры, их заместители и иные должностные лица органов прокуратуры, участвующие в уголовном судопроизводстве и наделенные соответствующими полномочиями федеральным законом о прокуратуре.

Статья 37 УПКРФ определяет процессуальное положение прокурора на различных стадиях производства по уголовному делу:

Прокурор – должностное лицо, уполномоченное в пределах компетенции осущ-ть от имени государства уголовное преследование в ходе угол-ого судопроизводства, надзор за процессуальной деятельностью органов дознания и предварительного следствия.

Полномочия прокурора в стадии досудебного производства:

1) проверять исполнение требований федерального закона при приеме, регистрации и разрешении сообщений о преступлениях;

2) выносить мотивированное постановление о направлении соответствующих материалов в следственный орган или орган дознания для решения вопроса об уголовном преследовании по фактам выявленных прокурором нарушений уголовного законодательства;

3) требовать от органов дознания и следственных органов устранения нарушений федерального законодательства, допущенных в ходе дознания или предварительного следствия;

4) давать дознавателю письменные указания о направлении расследования, производстве процессуальных действий;

5) давать согласие дознавателю на возбуждение перед судом ходатайства об избрании, отмене или изменении меры пресечения либо о производстве иного процессуального действия, которое допускается на основании судебного решения;

5.1) истребовать и проверять законность и обоснованность решений следователя или руководителя следственного органа об отказе в возбуждении, приостановлении или прекращении уголовного дела и принимать по ним решение в соответствии с настоящим Кодексом;

6) отменять незаконные или необоснованные постановления нижестоящего прокурора, а также незаконные или необоснованные постановления дознавателя в порядке, установленном настоящим Кодексом;

7) рассматривать представленную руководителем следственного органа информацию следователя о несогласии с требованиями прокурора и принимать по ней решение;

8) участвовать в судебных заседаниях при рассмотрении в ходе досудебного производства вопросов об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу, о продлении срока содержания под стражей либо об отмене или изменении данной меры пресечения, а также при рассмотрении ходатайств о производстве иных процессуальных действий, которые допускаются на основании судебного решения, и при рассмотрении жалоб в порядке, установленном статьей 125 УПК РФ;

8.1) при наличии оснований возбуждать перед судом ходатайство о продлении срока домашнего ареста или срока содержания под стражей по уголовному делу, направляемому в суд с обвинительным заключением или обвинительным актом;

9) разрешать отводы, заявленные дознавателю, а также его самоотводы;

10) отстранять дознавателя от дальнейшего производства расследования, если им допущено нарушение требований УПК РФ;

11) изымать любое уголовное дело у органа дознания и передавать его следователю с обязательным указанием оснований такой передачи;

12) передавать уголовное дело или материалы проверки сообщения о преступлении от одного органа предварительного расследования другому (за исключением передачи уголовного дела или материалов проверки сообщения о преступлении в системе одного органа предварительного расследования) в соответствии с правилами, установленными статьей 151 УПК РФ, изымать любое уголовное дело или любые материалы проверки сообщения о преступлении у органа предварительного расследования федерального органа исполнительной власти (при федеральном органе исполнительной власти) и передавать его (их) следователю Следственного комитета Российской Федерации с обязательным указанием оснований такой передачи;

13) утверждать постановление дознавателя о прекращении производства по уголовному делу;

14) утверждать обвинительное заключение, обвинительный акт или обвинительное постановление по уголовному делу;

15) возвращать уголовное дело дознавателю, следователю со своими письменными указаниями о производстве дополнительного расследования, об изменении объема обвинения либо квалификации действий обвиняемых или для пересоставления обвинительного заключения, обвинительного акта или обвинительного постановления и устранения выявленных недостатков;

16) осуществлять иные полномочия, предоставленные прокурору настоящим Кодексом.

В ходе судебного разбирательства участие прокурора обязательно, он поддерживает государственное обвинение, обеспечивает его законность и обоснованность. Пользуется равными правами с другими участниками суда.

В стадиях апелляционного, кассационного, надзорного производства прокурор поддерживает представление и высказывает мнение по поводу обжалуемого судебного акта, законности и обоснованности жалоб других участников процесса.

В стадии исполнения приговора принимает меры к своевременному и законному обращению приговора к исполнению. Вносит на рассмотрение суда и участвует в рассмотрении судьей вопросов, возникших в связи с исполнением приговора.

2. Обеспечительные меры арбитражного суда: основания, виды и порядок применения. Предварительные обеспечительные меры арбитражного суда. Представительство адвокатом интересов сторон при применении обеспечительных мер.

Обеспечительные меры – предусмотренные законом временные меры, гарантирующие реальное исполнение будущего решения по делу. Обеспечительные меры допускаются на любой стадии арбитражного процесса, если непринятие этих мер может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта, в том числе если исполнение судебного акта предполагается за пределами Российской Федерации, а также в целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю (ч. ч. 1, 2 ст. 90 АПК).

Основанием для применения обеспечительных мер является заявление истца. Оно рассматривается судьей единолично, не позднее следующего дня после поступления заявления в суд без извещения сторон.

Виды: 1) наложение ареста на имущество, денежные суммы; 2) запрещение совершать определенные действия; 3)запрещение иным лицам передавать имущество ответчику; 4)передача спорного имущества на хранение истцу или др лицу; 5) приостановление взыскания по оспариваемому истцом исполнительному или иному документу, взыскание по которому производится в бесспорном порядке; 6)приостановление реализации имущества в случае предъявления иска об освобождении имущества от ареста.

Применяются судом по выбору стороны (отдельно каждая либо одновременно несколько)

Предварительные обеспечительные меры - отличие от обычных состоит в том, что заявление о применении данных мер подается до предъявления иска. Подается по месту нахождения заявителя, либо месту нахождения денежных средств.

Адвокат представляет интересы своих доверителей при применении обеспечительных мер в соответствии с общими требованиями АПК РФ.

3. Договор ренты. Консультирование адвокатом плательщика ренты с пожизненным содержанием с иждивением о действиях, необходимых для недопущения возможности постановки вопроса о расторжении договора ренты.

При консультировании плательщика ренты адвокат должен учитывать, что договор ренты является алеаторной сделкой (сделка, связанная с риском; состояние неопределенности, возникающее в момент совершения сделки, касается суммы сделки, предмета обязательства или распределения прав и обязанностей между сторонами сделки)и применять положения ГК РФ о договорах ренты. Ст 583-605 ГК РФ.

По договору ренты получатель ренты передает плательщику ренты в собственности имущество, а плательщик ренты обязуется в обмен на полученное имущество выплачивать получателю ренту в установленные сроки в виде определенной денежной суммы либо предоставления средств на его содержание в иной форме. Договор ренты подлежит нотариальному удостоверению, а договор, предусматривающий отчуждение недвижимого имущества под выплату ренты, подлежит также государственной регистрации.

Допускается установление обязанности выплачивать ренту бессрочно (постоянная рента) или на срок жизни получателя (пожизненная рента).

Пожизненная рента может быть установлена на условиях пожизненного содержания гражданина с иждивением, но только на недвижимое имущество. Существенным условием договора является устанавливающее обязанность плательщика предоставить обеспечение исполнения своих либо обязательств застраховать в пользу получателя риск ответственности за неисполнение этих обязательств.

При невыполнении плательщиком ренты рассмотренных обязанностей, а также в случае утраты обеспечения или ухудшения его условий по обстоятельствам, за которые получатель ренты не отвечает, получатель ренты вправе расторгнуть договор ренты и потребовать возмещения убытков, вызванных расторжением договора, плательщик не наделен таким правом. Получатель ренты предъявляет по своему выбору требование о выкупе ренты, либо о расторжении договора и возмещении убытков, вызванных расторжением договора (основания предусмотрены п.3 ст.587 ГК).

Ст. 593 – основания отказа от ренты получателем.

Получатель постоянной ренты вправе требовать выкупа ренты плательщиком в случаях, когда:

◾плательщик ренты просрочил ее выплату более чем на один год, если иное не предусмотрено договором постоянной ренты;

◾плательщик ренты нарушил свои обязательства по обеспечению выплаты ренты (статья 587 ГК РФ);

◾плательщик ренты признан неплатежеспособным либо возникли иные обстоятельства, очевидно свидетельствующие, что рента не будет выплачиваться им в размере и в сроки, которые установлены договором;

◾недвижимое имущество, переданное под выплату ренты, поступило в общую собственность или разделено между несколькими лицами;

◾в других случаях, предусмотренных договором.

По договору пожизненного содержания с иждивением получатель ренты - гражданин передает принадлежащие ему жилой дом, квартиру, земельный участок или иную недвижимость в собственность плательщика ренты, который обязуется осуществлять пожизненное содержание с иждивением гражданина и (или) указанного им третьего лица (лиц).

Обязанность плательщика ренты по предоставлению содержания с иждивением может включать обеспечение потребностей в жилище, питании и одежде, а если этого требует состояние здоровья гражданина, также и уход за ним. Договором пожизненного содержания с иждивением может быть также предусмотрена оплата плательщиком ренты ритуальных услуг.

В договоре пожизненного содержания с иждивением должна быть определена стоимость всего объема содержания с иждивением. При этом стоимость общего объема содержания в месяц по договору пожизненного содержания с иждивением, предусматривающему отчуждение имущества бесплатно, не может быть менее двух установленных в соответствии с законом величин прожиточного минимума на душу населения в соответствующем субъекте Российской Федерации по месту нахождения имущества, являющегося предметом договора пожизненного содержания с иждивением, а при отсутствии в соответствующем субъекте Российской Федерации указанной величины не менее двух установленных в соответствии с законом величин прожиточного минимума на душу населения в целом по Российской Федерации.

При разрешении спора между сторонами об объеме содержания, которое предоставляется или должно предоставляться гражданину, суд должен руководствоваться принципами добросовестности и разумности.

Обязательство пожизненного содержания с иждивением прекращается смертью получателя ренты.

При существенном нарушении плательщиком ренты своих обязательств получатель ренты вправе потребовать возврата недвижимого имущества, переданного в обеспечение пожизненного содержания, либо выплаты ему выкупной цены на условиях, установленных статьей 594 ГК РФ для договора постоянной ренты. При этом плательщик ренты не вправе требовать компенсацию расходов, понесенных в связи с содержанием получателя ренты.

4. Задача. Три адвоката, учредивших коллегию адвокатов, среди прочих внутренних документов коллегии, приняли Положение о порядке соблюдения норм Кодекса профессиональной этики адвоката, предусмотрев в нем необходимость ознакомления с Кодексом помощников и стажеров адвокатов. В полной ли мере соответствует такое Положение нормам Кодекса профессиональной этики адвоката?

Согласно ч. 2 ст. 3 КПЭА адвокаты (руководители адвокатских образований(подразделений) обязаны ознакомить помощников адвокатов, стажеров адвокатов и иных сотрудников с настоящим Кодексом, обеспечить соблюдение ими его норм в части, соответствующей их функциональным обязанностям.

Положение соответствует нормам КПЭА, при этом не стоит забывать знакомить и иных сотрудников коллегии адвокатов с КПЭА в части соответствующей их обязанностям.