2. Участие адвоката во внесудебных и альтернативных способах урегулирования споров. Переговоры. Медиация. Третейские суды.

Переговоры – это процесс поиска соглашения между людьми, через согласование их интересов. Задача адвоката провести переговоры так, чтобы прийти к выгодному решению для клиента, не допустить дальнейшего развития конфликтной ситуации и передачи её на рассмотрение суда. Адвокат должен выступать посредником между спорящими сторонами, предлагать варианты решения возникшей проблемы, оберегать клиента от открытого конфликта, сглаживать острые углы, фиксировать результаты переговоров, готовить проекты соглашений, согласовывать их с Доверителем и противоположной стороной.

Этапы переговоров:

1. Подготовка к переговорам.

2. Заключение процедурных соглашений.

3. Выступление сторон.

4. Прояснение интересов сторон.

5. Формулирование повестки дня.

6. Выдвижение и обсуждение предложений.

7. Выбор решения.

8. Завершение переговоров.

Медиация — это переговоры с участием нейтрального посредника, проф. посредника (медиатора).

Стороны в процессе медиации имеют равные права: в выборе медиатора, процедуре, поведении, информации, в оценке приемлемости предложений, условий соглашения и т.п. У медиатора не должно быть личного отношения к сторонам. Вся информация, которая становится известной в ходе проведения медиации, является закрытой и ограничивается кругом лиц, участвующих в переговорах.

Этапы медиации:

1. Вступительное слово медиатора.

2. Презентация сторон- на этом этапе медиатор предоставляет каждой из сторон возможность рассказать о том, в чем, на ее взгляд, заключается спорная ситуация.

3. Дискуссия - по окончании презентации сторон медиатор предлагает сторонам обменяться мнениями по поводу услышанного, высказать имеющиеся замечания.

4. Кокус- это беседа медиатора с каждой из сторон индивидуально.

5. Формирование повестки дня — на этом этапе медиатор предлагает сторонам сформулировать и записать те вопросы, по которым они хотят прийти к соглашению в ходе процесса медиации.

6.Выработка предложений — стороны обмениваются имеющимися у них предложениями по решению каждого из вопросов, внесенных в повестку дня. Это один из самых важных этапов в процессе медиации

7. Подготовка соглашения- на предыдущем этапе стороны совместно выработали предложения по разрешению спорных вопросов, внесенных в повестку дня. Теперь необходимо проверить каждое из них, протестировать на реальность. В том случае, если какое-либо из предложений не выдержало тест на реальность, то необходимо вернуться к обсуждению и выработке нового предложения, которое, в свою очередь, было бы выполнимо и приемлемо для каждой из сторон.

8. Выход из медиации— медиатор благодарит стороны за конструктивную успешную работу, выражает надежду, что и он оправдал доверие сторон и т.п.

Для адвоката медиация приемлема только в том случае, если сам адвокат является медиатором и не оказывает, а также ранее не оказывал кому-либо из спорящих сторон юридическую помощь.

КПЭА адвоката запрещает адвокату быть советником, защитником или представителем нескольких сторон в одном деле, чьи интересы противоречат друг другу (п. 1 ст. 11). Однако этот нормативно-правовой акт не запрещает адвокатам способствовать примирению сторон с разными интересами, а, наоборот, закрепляет эту возможность (п. 1 ст. 11). Представляется, что способствовать примирению сторон адвокат может путем участия в переговорах в качестве независимого нейтрального посредника, т.е. медиатора, с соблюдением всех вышеуказанных принципов. Причем если адвокат участвовал в деле в качестве посредника, то он в дальнейшем не имеет права принимать поручение на оказание юридических услуг от одной из спорящих сторон (п. 2 ч. 4 ст. 6 Закона об адвокатуре).

В РФ могут образовываться постоянно действующие третейские суды и третейские суды для разрешения конкретного спора (ст. 3 ФЗ «О третейских судах в РФ»). Спор может быть передан на разрешение третейского суда при наличии заключенного между сторонами третейского соглашения. Спор не может быть передан на разрешение третейского суда при наличии в договоре медиативной оговорки. Адвокат в третейском суде может быть либо третейским судьей (п. 3 ст. 9 Кодекса профессиональной этики адвоката), либо представителем стороны. Третейское соглашение в отношении спора, который находится на разрешении в суде общей юрисдикции или арбитражном суде, может быть заключено до принятия решения по спору компетентным судом.

Третейский суд принимает решение в соответствии с условиями договора и с учетом обычаев делового оборота.

3. Оказание адвокатом квалифицированной юридической помощи свидетелю. Допрос свидетеля на предварительном следствии. Очная ставка, предъявление для опознания и проверка показаний на месте как следственные действия.

Оказание юридической помощи свидетелю заключается в его консультировании, формировании правовой позиции по делу, разъяснения его прав и обязанностей, от-ти, форме общения со сл-лем, дознавателем, судом.

Действуют общие правила допроса - проводится по месту производства предварительного следствия, длительность непрерывно не более 4 часов, после перерыва еще можно продолжить, всего не более 8 часов в день. Перерыв не менее чем на один час для отдыха и принятия пищи.

Свидетель обязан явиться в назначенный срок либо заранее уведомить следователя о причинах неявки иначе м.б. подвергнут приводу, и иным мерам (ст.111 УПК). Лицо, не достигшее возраста шестнадцати лет, вызывается на допрос через его законных представителей либо через администрацию по месту его работы или учебы. Военнослужащий вызывается на допрос через командование воинской части. До 14 лет, а в нек.сл. От 14 до 18 лет, проводится с участием педагога.

Составляется протокол допроса по общим правилам. Свидетель рассказывает об известных ему обстоятельствах, далее следуют вопросы сл-ля и адвоката. Задавать наводящие вопросы запрещается.

Если свидетель явился на допрос с адвокатом, приглашенным им для оказания юридической помощи, то адвокат присутствует при допросе и пользуется правами, предусмотренными частью второй статьи 53 УПК РФ. По окончании допроса адвокат вправе делать заявления о нарушениях прав и законных интересов свидетеля. Указанные заявления подлежат занесению в протокол допроса.

Очная ставка проводится, если в показаниях двух ранее допрошенных лиц по поводу одних и тех же обстоятельств имеются существенные противоречия (ст. ст. 164, 192 УПК РФ). Очная ставка может иметь место между потерпевшим и обвиняемым (подозреваемым), двумя обвиняемыми, свидетелем и обвиняемым и т.д.

При производстве очной ставки соблюдаются правила для допроса .

Следователь выясняет у лиц, между которыми проводится очная ставка, знают ли они друг друга и в каких отношениях находятся между собой. Допрашиваемым лицам поочередно предлагается дать показания по тем обстоятельствам, для выяснения которых проводится очная ставка. После дачи показаний следователь может задавать вопросы каждому из допрашиваемых лиц. Лица, между которыми проводится очная ставка, могут с разрешения следователя задавать вопросы друг другу.

В ходе очной ставки следователь вправе предъявить вещественные доказательства и документы. Цель очной ставки — выявить действительные обстоятельства дела, причину расхождения в показаниях участвующих лиц, ложь и уклонение от изложения реальных обстоятельств дела, отношения между допрашиваемыми лицами.

Предъявление для опознания состоит в том, что свидетелю, потерпевшему, обвиняемому или подозреваемому при необходимости предъявляются какое-либо лицо или предмет для установления их тождества, различия или сходства с тем лицом или предметом, который наблюдался опознающим ранее.

Для опознания могут быть предъявлены обвиняемый, подозреваемый, потерпевший, свидетель, орудия преступления и другие предметы, а также труп.

Порядок проведения:

- Опознающий предварительно допрашивается об обстоятельствах, при которых он наблюдал соответствующее лицо или предмет, и о приметах и особенностях, по которым он сможет произвести опознание. При этом обращается внимание на установление особых примет, которые позволят повысить достоверность результатов опознания.

Опознаваемый предъявляется в группе лиц, по возможности сходных с ним по внешности. Общее число лиц, предъявляемых для опознания, должно быть не менее трех. В группу предъявляемых лиц нельзя включать понятых, технический персонал следственных органов, лиц, которых может знать опознающий. Нельзя предъявлять опознаваемого одновременно двум или более лицам.

Обязательно участие понятых. Если опознающий является свидетелем или потерпевшим, то он предупреждается об ответственности за отказ, уклонение или дачу заведомо ложных показаний.

Опознающему предлагается внимательно осмотреть всех предъявляемых ему лиц и сказать, нет ли среди них того, о котором он дал показания на допросе. Наводящие вопросы при этом недопустимы.

Если опознающий заявит, что опознает какое-либо из предъявляемых лиц, ему предлагается объяснить, по каким приметам и особенностям он узнал данное лицо.

Недопустимо повторное опознание по одним и тем же признакам.

В целях обеспечения безопасности опознающего по решению следователя это лицо может находиться в условиях, исключающих визуальное наблюдение со стороны опознаваемого (п. 8 ст. 193 УПК РФ).

При невозможности предъявить лицо для опознания, последнее может быть проведено по фотокарточке, предлагаемой одновременно с фотографиями других лиц, внешне схожих с опознаваемым. Фотографий должно быть не менее трех.

Порядок проверки показаний на месте.

В целях установления новых обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела, показания, ранее данные подозреваемым или обвиняемым, а также потерпевшим или свидетелем, могут быть проверены или уточнены на месте, связанном с исследуемым событием. Ранее допрошенное лицо воспроизводит на месте обстановку и обстоятельства исследуемого события, указывает на предметы, документы, следы, имеющие значение для уголовного дела, демонстрирует определенные действия. Какое-либо постороннее вмешательство в ход проверки и наводящие вопросы недопустимы.Не допускается одновременная проверка на месте показаний нескольких лиц.Проверка показаний начинается с предложения лицу указать место, где его показания будут проверяться. Лицу, показания которого проверяются, после свободного рассказа и демонстрации действий могут быть заданы вопросы.

4. Задача. В отношении Нагорного И. Возбуждено уголовное дело по ст. 276 УК РФ(шпионаж). Обвиняемый заявил следователю ходатайство о приглашении в качествезащитника адвоката М. Следователь отказал в удовлетворении ходатайства, обосновав тем,что адвокат М. не имеет соответствующего допуска к сведениям, составляющимгосударственную тайну.

Правомерно ли поступил следователь?

Ответ: следователь поступил неправомерно, руководствуясь ст. 49 УПК РФ он должен был допустить адвоката М, отобрав у него подписку о неразглашении.

Ст. 49 УПК РФ 5. В случае, если защитник участвует в производстве по уголовному делу, в материалах которого содержатся сведения, составляющие государственную тайну, и не имеет соответствующего допуска к указанным сведениям, он обязан дать подписку об их неразглашении.