41.9. Ограничения применения иностранного права

41.9.1.В силу самых разных объективных обстоятельств правоотношение, возникшее на территории данного государства, может быть подчинено иностранным нормативным актам (в силу соглашений сторон, совершения юридического акта за рубежом и т. д.). Современные государства, по общему положению, допускают такую возможность. Как указывает по этому поводу С.Б. Крылов, «не всякое отступление от местного закона, когда то или иное действие предпринимается за границей, должно повлечь за собой вопрос о его действительности. Иначе пришлось бы придти к отказу от правила locus regit actum... к чрезмерному распространению экстерриториального действия своего права»¹²³.

Однако государство не может позволить неограниченное подчинение возникающих на его территории правоотношений иностранному праву. К числу важнейших инструментов, устанавливающих пределы применения иностранных актов, относятся «обход закона», «публичный порядок» и «сверхимперативные нормы».

41.9.2. Обход закона в международном частном праве. Под обходом закона понимается волеизъявление сторон, выраженное в подчинение правоотношения иностранному праву с целью избежать применения внутренней материальной нормы. То есть обходом закона является искусственная привязка к иностранному праву. Классическим примером обхода закона является использование преимуществ, предоставляемых оффшорными зонами. Судья Верховного Суда США Дж. Сандерлэнд: «право налогоплательщиков избегать налогов … с использованием всех разрешенных законами средств никем не может быть оспорено».¹²⁴ Например, екатеринбургский предприниматель создает оффшорное предприятие на Кипре. Затем оно создает филиал в Екатеринбурге.

Подчеркивая неопределенность данного термина, его характеризуют как «околоюридический термин»¹²⁵. Поэтому четкое легитимное толкование обхода закона не существует.

Однако не представляется возможным считать обходом закона любой случай подчинения правоотношения иностранному праву т.к. стороны в силу принципа автономии воли могут вывести его правоотношения из подчинения не только диспозитивных, но и императивных норм.

В силу этого в настоящее время обходом закона может быть только искусственное изъятия из подчинения правоотношения наиболее важным национальным нормам, направленным на защиту наиболее важных прав (т.н. «сверхимперативные нормы»).

При обходе гражданско-правовых норм применяются положения ГК по общим основаниям недействительности сделок (§ 2 главы 9 ГК).¹²⁶

41.9.3. Публичный порядок. В том случае, если в правоотношении присутствует иностранный элемент то, по общему положению, возможно применение норм иностранного права. Но как заметил дореволюционный юрист А.А. Пиленко: «если в интересах международного общения, русские суды иногда применяют иностранные законы,  то это еще не значит, что они должны применять всякий иностранный закон, каково бы ни было его содержание. Иностранная норма может быть допустимой in abstracto, но конкретное ее содержание может оказаться слишком чуждым русскому правоззрению, и поэтому не подлежащим принудительному осуществлению действиями русской судебной власти»¹²⁷. Таким образом, иностранная правовая норма не применяется, если она противоречит принципиальным положениям национального права (публичному порядку). В отличие от других юридических категорий последняя не имеет четкого определения.

Американский юрист Г. Ласк, характеризуя данную особенность, указывает: «нельзя дать точное определение «публичного порядка». Это одно из тех расплывчатых правовых понятий, которые сообщают праву гибкость в тех случаях, когда она нужна. ... Публичный порядок общества не есть нечто неподвижное, он изменяется с развитием общества»¹²⁸. Подобное изменение понятия публичного порядка произошло у нас после перехода к рыночным отношениям. Ту же особенность данной правовой категории отмечает А.П. Белов: «существующие определения носят слишком общий характер, из которых нельзя сделать вывод с достаточной точностью, о каких императивных нормах, соответствующих публичному порядку, может идти речь в соответствующей стране».¹²⁹ По мнению И.И. Лукашука в состав публичного порядка включаются не только правовые и моральные, но и политические постулаты.¹³⁰

Во многих источниках в качестве примеров норм, применение которых невозможно российскими юрисдикционными органами в силу противоречия публичному порядку и принципу равенства супругов, указываются ст. 1313 ГГУ, ст. 103 ГК Швейцарии и ст. 296 Гражданского кодекса Франции. Согласно указанным статьям женщина не может выходить замуж после развода в течение 10 месяцев или 300 дней.

Легитимное определение публичного порядка можно найти в ряде нормативных актов. В частности, Семейный кодекс РФ под публичным порядком понимает «основы правопорядка».

Нормативные акты других государств содержат аналогичные правила. Согласно ст.6 Вводного закона к Германскому Гражданскому Уложению, «правовая норма иностранного государства не применяется, если ее применение приводит к последствиям, явно не несовместимым с основными принципами германского права»¹³¹. В соответствии с § 6 Закона о международном частном праве Австрии «норма иностранного закона не применяется, если ее применение может привести к последствиям, несовместимым с основными началами австрийского права. В этом случае применяется при необходимости соответствующая норма австрийского права»¹³². По ст. 6 Гражданского кодекса Франции «нельзя нарушать частными соглашениями законы, затрагивающие общественный порядок и добрые нравы». Согласно ст. 128 Коммерческого кодекса Эстонской республики «иностранные законы не применяются и возникшие на их основе права и обязанности считаются недействительными в Эстонии, если они противоречат законам Эстонии (видимо, речь все-таки идет не обо всех законах, а только о сверхимперативных нормах − Г.М.), конституционному строю или добрым традициям. В таких случаях применяются законы Эстонии»¹³³.

41.9.4.Сверхимперативные нормы. Еще одним из случаев ограничения применения иностранных норм является действие так называемых «сверхимперативных норм». Причинами выделения подобных норм, в частности, является усиление защиты слабой стороны в договоре и охраны социально значимых национальных интересов в рамках частного права.¹³⁴

Согласно ст. 1192 ГК РФ, эти нормы, в силу своей особой значимости, должны применяться всегда, независимо от применимого права. Как справедливо указывает Е.В. Кабатова, в данной статье Кодекса не используется слово «сверхимперативные», это термин доктринальный, который употребляется наряду с другими: нормы непосредственного действия, императивные нормы в смысле международного частного права. Законодатель использует привычный термин – «императивные нормы», но из текста статьи явствует, что речь идет не об обычных императивных нормах, а об особой их категории − сверхимперативных нормах.¹³⁵

Четкого перечня сверхимперативных норм в действующем законодательстве не существует. Так, например, в комментариях к закону о международном частном праве Швейцарии приводятся следующие примеры: приобретение земельных участков иностранцами, национальные ограничения в области трудоустройства, защита прав арендатора.¹³⁶

В.П. Звеков характеризует их следующим образом: 1) источники норм − lex fori: lex causae или право третьей страны; 2) назначение норм − защита публичных, общественно значимых интересов; 3) правовая природа − «пограничье частного и публичного права: нормы частного права, являющиеся продолжением публично-правовых начал; нормы публичного права, воздействующие на частноправовые отношения; 4) применение «сверхимперативной нормы» предшествует применению коллизионной нормы (нормы непосредственного применения).

Сверхимперативными нормами российского права установлены запрет иностранцам приобретать в собственность земли сельскохозяйственного назначения, невозможность применения на территории РФ иностранного законодательства о защите прав потребителей и т.д.

АЛФАВИТНО-ПРЕДМЕТНЫЙ УКАЗАТЕЛЬ¹³⁷

А

Автономия воли сторон

- понятие А.В.С. 41.3.1.

Авторское право