41.4. Коллизия и выбор права102

Несмотря на высокий темп интернационализации законодательства разных государств до сих пор сильно различаются и, зачастую, одни и те же правоотношения регулируются совершенно по-разному. В этом не было бы большой беды, если бы государства были замкнуты или, хотя бы, относительно замкнуты как это было 100-200 лет назад. Однако это не так. По самым разным причинам (культурным, экономическим, политическим), добровольно (на учебу, к родственникам) или вынужденно (беженцы и политэмигранты) люди перемещаются в другие страны. Совершенно естественно, что там они вступают в правоотношения. И тогда возникают следующие вопросы:

 законодательству какого государства (отечественного или места пребывания) должны подчиняться эти правоотношения?

 какой закон будет определять объем правомочий субъекта правоотношения? Например, имеет ли право физическое лицо заключать какую-либо сделку на территории государства местопребывания, если по законам своего государства ему это по какой-либо причине запрещено?

Эти и многие подобные им вопросы можно свести к главному: законом какого государства регулируется правовой статус субъектов при пересечении государственной границы? Дело в том, что государства составляют законы совсем не считаясь с тем, что те, кому они адресованы, обязаны подчиняться и законам других государств. В результате возникают ситуации, когда на регулирование одного и того же правоотношения претендуют законы двух и более государств. Как эта проблема решается на практике? Все зависит от того, в каком государстве данное правоотношение рассматривается. Правоприменительный орган должен в своем отечественном праве найти указание на то, право какой страны подлежит применению при данном фактическом составе: отечественное или иностранное? Если иностранное, то, какого именно государства?

Законодатель может:

1) в нормативном акте прямо определить права и обязанности участников правоотношения с иностранным элементом. Например, ФЗ от 18 июля 2006 г. (в ред. от 1 декабря 2007 г.) «О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации»¹⁰³;

2) указать с помощью коллизионных норм случаи применения российских и иностранных норм. Так, согласно ч. 2 п. 1 ст. 1224 ГК наследование недвижимого имущества определяется по праву страны, где находится это имущество, а наследование недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в РФ, − по российскому праву.

41.5. Понятие, структура и виды коллизионных норм104

41.5.1. Коллизионная норма – норма, указывающая право государства применимое к правоотношению, содержащему иностранный элемент (субъект, объект или юридический факт). Таким образом, значение коллизионной нормы состоит в определении права, которое должно применяться к отношениям, возникшим в условиях международного общения, когда на регулирование таких отношений «претендуют» законодательства нескольких государств и необходимо разрешать возникшую коллизию. Коллизионные нормы разрешают эту конкуренцию, подчиняя отношения с иностранным элементом праву определенной страны. «Конфликтная юриспруденция ... изучает не столкновения с законами, а столкновения между законами»¹⁰⁵.

41.5.2.Особое назначение проявляется в их структуре, которая в отличие от структуры других правовых норм включает два основных элемента: объем и привязку (другое название − формула прикрепления).

Объемом коллизионной нормы называется содержащиеся в ней указание отношений, к которым эта норма применяется, а привязкой − указание правовой системы, нормы которой подлежат применению к данному виду отношений. Объем коллизионной нормы определяется путем избрания одного из правовых институтов (договор, юридическое лицо, пенсия и т.д.).

Примеры:

1. П. 1 ст. 156 Закона об общей части Гражданского кодекса Эстонской республики: к именным ценным бумагам и ценным бумагам на предъявителя применяется закон страны, где ценная бумага выдана, если стороны не договорились иначе».¹⁰⁶

2. Ст. 22 Вводного закона к Германскому Гражданскому Уложению: к усыновлению применяется право государства, гражданином которого в момент усыновления является усыновитель.¹⁰⁷

Объем: «Отношения по усыновлению»; привязка: «гражданство усыновителя».

3. § 40 Австрийского закона о международном частном праве: «Продажа с торгов рассматривается по праву государства, в котором они состоялись». Объем: «продажа с торгов»; привязка: «право государства, в котором они состоялись»¹⁰⁸.

41.5.3.Коллизионные нормы подразделяются на императивные и диспозитивные. Если коллизионная норма носит диспозитивный характер, стороны могут договориться об ином принципе применения права к отношениям между ними. Например, согласно п. 1 ст. 1213 ГК РФ при отсутствии соглашения сторон о праве, подлежащем применению к договору в отношении недвижимого имущества, применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан.

Примером императивной нормы является п. 2 ст. 1217 ГК РФ: срок действия доверенности и основания ее прекращения определяются по праву страны, где была выдана доверенность.

Например, согласно § 19 Закона о международном частном праве Австрии, регулирование брачного имущества определяется согласно тому праву, которое стороны указали прямо выраженным способом.

41.5.4.По способу определения пределов действия отечественного и иностранного права коллизионные нормы делятся на односторонние и двусторонние. Односторонние коллизионные нормы указывают лишь на применение национального права:

1) при предоставлении на территории Российской Федерации охраны произведению в соответствии с международными договорами Российской Федерации автор произведения или иной первоначальный правообладатель определяется по закону государства, на территории которого имел место юридический факт, послуживший основанием для приобретения авторских прав (п. 3 ст. 1256 ГК РФ);

2) признание в РФ физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным подчиняется российскому праву (п. 3 ст. 1197 ГК РФ).

Двусторонняя коллизионная норма сформулирована более широко и устанавливает порядок применения как российского, так и иностранного права: «при признании лица ограниченно дееспособным применяется законодательство той Договаривающейся стороны, гражданином которой является данное лицо» (п.1 ст. 23 Договора между РФ и Эстонской Республикой о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 26 января 1993 г.¹⁰⁹).

В ряде стран коллизионные нормы собраны в едином документе  законе о международном частном праве. В РФ коллизионные нормы разбросаны по самым разным нормативным актам. Наиболее важными актами являются ГК, Семейный кодекс РФ и Кодекс торгового мореплавания РФ.