Требования к поручителю

Поручителем по договору поручительства, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, вправе выступать:

1) коммерческие организации, стоимость чистых активов¹²¹ которых не меньше суммы (размера) предоставляемого поручительства;

2) государственные корпорации или государственные компании, если предоставление ими поручительства допускается федеральным законом;

3) международные финансовые организации, включенные в перечень Правительства Российской Федерации¹²².

Существенное влияние на поручительство по облигациям оказала арбитражная практика. В решениях ВАС РФ подчас содержатся правила, не предусмотренные действующим законодательством и расширяющие ответственность поручителя.

Установлены следующие подходы для рассмотрения споров, связанных с поручительством по облигациям.

Поручитель не может отказываться от обязательств по поручительству в связи с изменившейся ставкой по облигациям в том случае, если порядок определения дохода по облигациям установлен: (1) в виде формулы с переменными (курс определенной иностранной валюты, котировка определенной ценной бумаги у организатора торговли на рынке ценных бумаг и др.), значения которых не могут изменяться в зависимости от усмотрения эмитента, либо (2) путем указания на то, что размер процента (купона) или порядок его определения в виде формулы с переменными, значения которых не могут изменяться в зависимости от усмотрения эмитента, определяется уполномоченным органом управления эмитента. Поручитель не может ссылаться на прекращение поручительства согласно п. 1 ст. 367 ГК РФ, так как он отвечает по обязательствам эмитента перед облигационерами в полном объеме¹²³.

Высший Арбитражный Суд расширительно истолковал смысл ст. 27.4 Закона о РЦБ и установил, что поручитель по облигациям отвечает также за исполнение эмитентом всех обязательств, вытекающих из решения о выпуске и проспекта эмиссии облигаций, в том числе обязательств, возникающих у эмитента облигаций перед их держателями в связи с предъявлением ими требования о досрочном погашении облигаций либо их выкупе, включая возмещение убытков, причиненных держателям облигаций¹²⁴.

Если между поручителем и эмитентом облигаций заключен договор о выдаче поручительства, признание такого договора недействительным не является основанием для прекращения обязательств поручителя перед владельцами облигаций.

3.8. Оферты по облигациям

В облигационных отношениях часто используются оферты.

Напомним, что ГК РФ определяет оферту следующим образом.

Оферта – адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Оферта должна содержать существенные условия договора¹²⁵. Оферта связывает направившее ее лицо с момента ее получения адресатом.

Наиболее распространенными являются следующие виды оферт:

• эмитент выставляет оферту о выкупе облигаций у владельцев облигаций;

• поручитель выставляет оферту о заключении договора поручительства за исполнение эмитентом обязательств по облигациям.

Закон о РЦБ¹²⁶ установил, что в решении о выпуске облигаций могут быть предусмотрены условия, в соответствии с которыми размещенные облигации приобретаются (а не погашаются) эмитентом:

• по собственной инициативе;

• по требованию владельцев облигаций.

При этом приобретение эмитентом облигаций одного выпуска должно осуществляться на одинаковых условиях.

В некоторых случаях при выпуске облигаций эмитент предоставляет право владельцам в определенный период времени (обычно через год-полтора) предъявить облигации эмитенту для выкупа по цене, равной номинальной стоимости облигации, увеличенной на сумму накопленного купонного дохода и умноженной на количество облигаций¹²⁷.

Указанное условие может быть включено:

• в публичную безотзывную оферту¹²⁸ эмитента, которая является частью эмиссионной документации (приложением к решению о выпуске). Соответственно, такой офертой вправе воспользоваться любой владелец облигаций данного эмитента;

• в публичную оферту эмитента, которая раскрывается эмитентом в установленном законом порядке после размещения облигаций. Такой офертой также вправе воспользоваться любой владелец облигаций данного эмитента;

• в «индивидуальной» оферте эмитента, которую эмитент предоставляет конкретному владельцу облигаций. В этом случае офертой вправе воспользоваться исключительно адресат оферты.

Например, решение о выпуске облигаций ООО «Разгуляй-Финанс» включало публичную безотзывную оферту о выкупе облигаций по требованию владельцев облигаций. Установленная дата выкупа – 28.05.2009. Инвесторы подали требования, однако эмитент их не исполнил. Кроме того, после размещения облигаций ООО «Разгуляй-Финанс» опубликовало новую публичную безотзывную оферту о выкупе облигаций. Дата выкупа – 21.05.2010. Требования инвесторов были предъявлены, было выкуплено 92 494 облигации.

Законом о РЦБ установлено, что не позднее чем за семь рабочих дней до начала срока, в течение которого владельцами могут быть заявлены требования о приобретении эмитентом принадлежащих им облигаций, эмитент обязан уведомить представителя владельцев облигаций, а также раскрыть информацию о таком приобретении или уведомить о таком приобретении всех владельцев приобретаемых облигаций. Срок, в течение которого владельцами облигаций могут быть заявлены указанные требования, не может быть менее пяти рабочих дней.

Оплата облигаций при их приобретении осуществляется деньгами.

В случае, если общее количество заявленных к приобретению облигаций, обязанность приобретения которых не предусмотрена условиями их выпуска, превышает количество приобретаемых эмитентом облигаций, такие облигации приобретаются у их владельцев пропорционально заявленным требованиям.

Закон о РЦБ установил, что приобретенные эмитентом облигации не предоставляют прав по таким облигациям. Такие облигации могут быть досрочно погашены или реализованы эмитентом до наступления срока их погашения.