Неисполнение или ненадлежащее исполнение

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по второй части договора репо как покупателем, так и продавцом обязательства по договору прекращаются при наличии одного из следующих условий:

• покупатель передал денежные средства (иное имущество). Сумма этих средств (количество имущества) равна разнице между стоимостью ценных бумаг (иного имущества), обязательство по передаче которых покупатель не исполнил, и стоимостью ценных бумаг (иного имущества), обязательство по передаче которых не исполнил продавец;

• продавец передал денежные средства (иное имущество). Сумма этих средств (количество имущества) равна разнице между стоимостью ценных бумаг (иного имущества), обязательство по передаче которых продавец не исполнил, и стоимостью ценных бумаг (иного имущества), обязательство по передаче которых не исполнил покупатель;

• стоимости ценных бумаг (иного имущества), обязательство по передаче которых не исполнено каждой из сторон по договору, равны.

При рассмотрении вопроса о наличии либо отсутствии одного из указанных условий учитывается также сумма неустойки, если она предусмотрена договором.

3.9. Нормативные акты, регулирующие договор репо

• ГК РФ

• Закон о РЦБ

• Положение об условиях совершения Банком России сделок прямого репо с российскими кредитными организациями на рынке государственных ценных бумаг, утвержденное Банком России 04.03.2010 № 357-П.

4. Договор залога ценных бумаг

В настоящем разделе рассматриваются вопросы, касающиеся залога только эмиссионных ценных бумаг.

4.1. Понятие и общие замечания

Востребованность и вместе с тем неоднозначность залога эмиссионных ценных бумаг подтверждается исследованной судебной практикой. В период с 2010 по середину 2012 г. ВАС РФ и федеральными арбитражными судами округов Российской Федерации было рассмотрено более 170 дел, связанных с данным способом обеспечения исполнения обязательств.

Среди этих дел выявлены следующие категории споров:

• споры, связанные с обращением взыскания на заложенное имущество (40 %);

• споры, связанные с реализацией заложенного имущества (10 %);

• споры, связанные с фиксацией залога ценных бумаг (5 %);

• споры, связанные с признанием договора залога недействительным или незаключенным (30 %);

• споры, связанные с реализацией корпоративных прав, закрепляемых заложенными ценными бумагами (5 %);

• споры, связанные с правами пользования и распоряжения предметом залога (10 %).

4.2. Форма и существенные условия договора залога

Договор о залоге должен быть совершен в письменной форме⁶⁵⁴.

В договоре о залоге должны быть указаны:

• предмет залога;

• его оценка;

• существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом.

Если сторонами не достигнуто соглашение хотя бы по одному из названных условий либо соответствующее условие в договоре отсутствует, договор о залоге не может считаться заключенным⁶⁵⁵.

Эмиссионные ценные бумаги не обладают индивидуально-определенными признаками внутри своего выпуска. В связи с этим данная категория ценных бумаг как предмет залога обозначается в договоре путем указания эмитента, регистрационного номера выпуска, номинальной стоимости одной ценной бумаги и количества ценных бумаг, подлежащих залогу.

Поскольку действующее законодательство не содержит норм о порядке определения стоимости закладываемого имущества, она может быть определена по соглашению сторон. Однако в некоторых случаях закон предусматривает специальные требования к оценке. Так, согласно п. 7 Приказа Минфина России от 06.11.2001 № 275 «Об утверждении Правил принятия в залог эмиссионных ценных бумаг в обеспечение возврата средств федерального бюджета, предоставляемых на возвратной основе» оценка передаваемых в залог ценных бумаг осуществляется специализированными организациями, имеющими лицензию на осуществление оценочной деятельности и аккредитованными Российским фондом фундаментальных исследований, в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Эмиссионные ценные бумаги относятся к объектам гражданских прав, рыночная стоимость которых в значительной степени подвержена изменениям. Однако изменение рыночной стоимости заложенных ценных бумаг по общему правилу не считается основанием для возникновения дополнительных прав или обязанностей у залогодержателя. Исключением из этого правила является договор залога в обеспечение кредита или займа. Согласно ст. 813 ГК РФ в случае ухудшения условий обеспечения по обстоятельствам, за которые займодавец не отвечает, займодавец вправе потребовать от заемщика досрочного возврата суммы займа и уплаты причитающихся процентов, если иное не предусмотрено договором.

Согласно п. 8 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.04.1998 № 33 «Обзор практики разрешения споров по сделкам, связанным с размещением и обращением акций» переоценка основных фондов акционерного общества и связанная с этим эмиссия дополнительных акций не являются основанием для изменения (увеличения) количества акций, ранее переданных их владельцем в залог, если иное не вытекает из договора о залоге.

В связи с этим существует вероятность того, что доля залогодержателя, выраженная в конкретном количестве заложенных акций, может быть размыта путем размещения дополнительного выпуска акций.