3.2. Объект договора репо

Закон о РЦБ определил закрытый перечень ценных бумаг, которые могут быть объектом договора репо. По договору репо могут передаваться:

• эмиссионные ценные бумаги российского эмитента;

• инвестиционные паи ПИФа, доверительное управление которым осуществляет российская управляющая компания;

• акции или облигации иностранного эмитента;

• ценные бумаги иностранного эмитента, удостоверяющие права в отношении ценных бумаг российского и (или) иностранного эмитента.

Следовательно, договор купли-продажи векселей с их обратным выкупом не регулируется указанной нормой Закона о РЦБ⁶⁵².

Надлежит также отметить, что продавец обязан передать по договору репо ценные бумаги свободными от любых прав третьих лиц. Исключение составляет лишь тот случай, когда покупатель согласился принять ценные бумаги, обремененные правами третьих лиц. Неисполнение продавцом этой обязанности дает покупателю право требовать расторжения договора репо, если не будет доказано, что он знал или должен был знать о правах третьих лиц на эти ценные бумаги.

3.3. Форма договора репо

Законодательно предусматривается возможность согласования условий договоров репо посредством заключения генерального соглашения в том случае, если стороны планируют заключить более одного такого договора. Кроме того, условия договоров могут определяться правилами организаторов торговли или правилами клиринга.

Генеральное соглашение и иные документы, с помощью которых стороны вправе составлять договоры репо, могут предусматривать:

• условия и порядок уплаты денежных средств и (или) передачи ценных бумаг;

• основания и порядок прекращения обязательств по одному договору репо, по группе договоров репо и (или) по всем договорам репо.

3.4. Существенные условия договора репо

Закон о РЦБ прямо не перечисляет существенные условия договора репо, однако указывает на ряд положений договора, которые не могут быть восполнены путем обращения к нормативным источникам и требуют согласования. Таким образом, из контекста можно вычленить существенные, по мнению законодателя, условия договора репо (табл. 10.3).

Таблица 10.3

Существенные условия договора репо

3.5. Субъектный состав договора репо

Закон устанавливает ограничения по субъектному составу для договоров репо, которые подлежат исполнению за счет физического лица. Хотя бы одной из сторон по такому договору должен являться брокер, дилер, депозитарий, управляющий, клиринговая организация или кредитная организация. Кроме того, названный договор репо будет действительным, если он заключен брокером за счет физического лица.

3.6. Детализация прав и обязанностей сторон по договору репо

Законодательно установлен ряд презумпций, которые распространяют свое действие на права покупателя по договору репо. В частности, покупатель по общему правилу обязан передать продавцу во второй стадии исполнения договора такие же ценные бумаги (т. е. того же эмитента, в том же количестве и с одинаковым объемом прав), что и те, которые им были получены от продавца. В силу диспозитивности данного положения договором может предусматриваться иной порядок.

Из рассмотренной презумпции следует, что покупатель, если иное не предусмотрено договором, не может требовать передачи иных ценных бумаг взамен полученных. В случае если право требовать замены все же предоставлено покупателю, он может им воспользоваться до исполнения своей обязанности по второй части договора. При этом после осуществленной замены у покупателя возникает обязательство по передаче продавцу новых ценных бумаг, а не тех, которые были заменены.

Интересно, что в договоре также может быть предусмотрено право продавца по передаче ценных бумаг взамен тех, которые были им переданы покупателю ранее. Воспользоваться такое опцией продавец вправе до исполнения покупателем обязательства на второй стадии договора репо.

Иными словами, договор репо может предусматривать как право продавца на замену ценных бумаг и корреспондирующую обязанность покупателя принять эту замену, так и право покупателя потребовать замены ценных бумаг и корреспондирующую обязанность продавца осуществить такую замену. В то же время и в первом, и во втором случае вторая стадия договора репо предполагает итоговый расчет по новым ценным бумагам, а не по тем, которые были заменены.

Законом о РЦБ предусмотрено необычное для гражданского права России условие, что договором репо может быть наложен запрет на совершение покупателем сделок с переданными ему ценными бумагами. Устанавливается, что в этом случае указанное ограничение прав подлежит фиксации по лицевому счету или счету депо покупателя в договоре репо. Порядок фиксации ограничения прав, прекращения действия такого ограничения и условия осуществления операций по лицевому счету или счету депо покупателя по договору репо определяются нормативными правовыми актами ЦБ РФ (ФСФР).