Тема 11. Внешнеэкономическая деятельность предприятия

11.1. Торговые обычаи и обыкновения в мировой торговле

В практике международной торговли широко применяются торговые обычаи и обыкновения.

Обычай (custom) - правило, сложившееся вследствие длительного фактического применения. Если соблюдение обычая обеспечивается принудительной силой государства, обычай становится правовым в отличие от неправового (традиции, нравы и т. п.).

Обычай - источник правовых норм гражданского и торгового права; норма, дополняющая закон в тех случаях, когда соответствующее предписание в нем вообще отсутствует или написано недостаточно полно. В таких странах, как Франция и Германия, не исключается применение обычаев и против закона. В отличие от норм обычного права, судья не обязан знать обычаи, поэтому обязанность доказать существование и содержание обычая может быть возложена на сторону, ссылающуюся на него. В качестве основных признаков, которыми, как правило, характеризуется обычай, указываются: определенная продолжительность существования, постоянность соблюдения, определенность, непротиворечие публичному порядку. Следует иметь в виду, что отделить правовые обычаи от обыкновений не всегда просто, тем более что обыкновения в процессе их применения зачастую перерастают в обычаи.

Международный обычай (International custom) - правило, сложившееся в результате длительного применения в отношениях между всеми или некоторыми государствами. Является источником права в тех случаях, когда отношения не урегулированы международным договором.

Необходимым условием признания международного обычая источником права или, как его называют, обычной нормой международного права является признание его всеми или некоторыми государствами, выраженное либо в активной форме (в виде определенных действий), либо путем воздержания от действий.

Обычаи, в основе которых лежат принципы суверенитета и равенства, обязательны для всех стран. Другие обычаи действуют для признавших их государств.

Торговый обычай (Сustom in trade custom, Сustom of merchants) - правило, сложившееся в сфере торговли на основе постоянного и единообразного повторений конкретных фактических отношений.

Чтобы обычай признавался и применялся в качестве нормы права (правового обычая), он должен быть санкционирован государством. Неправовой обычай (обыкновение) применяется, если его считают как бы элементом волеизъявления сторон по договору.

В международной торговле роль обычая достаточно велика, особенно для тех форм внешнеэкономического сотрудничества, которые не отрегламентированы законодательством.

В Англии многие торговые обычаи, становясь частью судебного решения (прецедента), стали нормой прецедентного права.

Применение принятых в международной торговой практике обычаев осуществляется арбитражным судом в следующих случаях:

• такое применение обусловлено в контракте, из-за которого возник спор;

• к обычаям отсылает норма права, подлежащего применению к спорному правоотношению;

• применение обычая основывается на положениях международного договора, действующего в отношениях между государствами, к которым принадлежат стороны в споре;

• когда в нормах права, подлежащего применению к спорному отношению, не содержится необходимых указаний, а обращение к торговому обычаю вытекает из характера условий, относящихся к спору;

• если обычай не противоречит обязательным для участников соответствующего правоотношения положениям законодательства или договора.

В российском законодательстве используется понятие обычай делового оборота (ст. 5 ГК РФ). Им признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, например, традиции исполнения тех или иных обязательств и т. п.

Обычай делового оборота может быть применен независимо от того, зафиксирован ли он в каком-либо документе (опубликован в печати, изложен во вступившем в законную силу решении по конкретному делу, содержащему сходные обстоятельства, и т. п.). Ст. 5 ГК РФ имеет в виду такие правила поведения, которые должны быть известны сторонам, широко применяться, и предприниматели, заключая соответствующий договор, должны о них непременно знать. По российскому законодательству суд не только может, но и обязан при обнаружении в нормативном правовом акте пробела, который не восполняется договором, применить обычаи делового оборота (ст. 5, 6 ГК РФ). По очередности применения обычаи находятся в ряду после нормативных правовых актов и договоров. Обычаи делового оборота не применяются, если они противоречат обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства, т. е. они противоречат императивным нормам.

В коммерческой практике также используются торговые обыкновения (commercial usages), которые означают заведенный порядок или фактически установившееся в торговых отношениях правило, которое служит для определения воли сторон, прямо не выраженной в договоре. Торговые обыкновения учитываются постольку, поскольку стороны знали об их существовании и имели в виду, заключая договор. Чаще всего обыкновения применяются в области морских перевозок. Например, обыкновения могут регулировать отношения сторон в случае, когда они в той или иной форме признали необходимым применение обыкновений какого-либо порта.

Исходя из общих положений, разграничение понятий можно провести по следующим признакам: обычаи - правила поведения, являющиеся источником права, обыкновения - не являются источником права, их применение в фактических отношениях зависит от воли сторон, прямо не выраженной в договоре.

При заключении и исполнении внешнеторговых договоров купли-продажи значительную роль играют такие обычаи, сложившиеся в международной торговле, как базисные условия поставки. Толкование ряда терминов содержится в сборнике обычаев Trade Terms, изданном Международной торговой палатой (последняя по времени редакция 1953 г.), в Международных правилах по толкованию торговых терминов - "Инкотермс" (International Commercial Terms).

Международная торговая палата впервые опубликовала "Инкотермс" в 1936 г. как свод международных правил для точного определения торговых терминов. Поправки и дополнения были позднее сделаны в 1953, 1967, 1976, 1980, 1990, 2000 гг. и последние - в 2010 г. "Инкотермс-2010" одобрен комиссией ООН по праву международной торговли (United Nations Commission of International Trade Law), или сокращенно ЮНСИТРАЛ (UNCITRAL).

"Инкотермс" получил признание и широко применяется, поскольку предлагаемые в нем толкования отдельных терминов соответствуют наиболее распространенным торговым обычаям и правилам, сложившимся на международном рынке. Он дает толкование только торговым условиям, используемым во внешнеторговых контрактах купли-продажи, и не распространяется на условия договоров перевозки.

Главная цель "Инкотермс" - четкое определение условий контракта в отношении обязательств продавца по поставке товаров покупателю и унификация обязанностей сторон контракта. "Инкотермс" содержит правила определения момента исполнения продавцом обязанностей по передаче товара покупателю и момента перехода с продавца на покупателя риска случайной гибели или повреждения товара. Диапазон базисных условий "Инкотермс" весьма широк и охватывает все возможные варианты - от случая, когда вся ответственность лежит на покупателе, до случая, когда вся ответственность лежит на продавце.

Некоторые данные по "Инкотермс" изложены в табл. 11.1.

Таблица 11.1