19Установление содержания и применения норм иностранного права

Ст.1094 ГК Республики Беларусь Гражданский кодекс РБ устанавливает принцип содержания норм иностранного права, устанавливающий что, при применении иностранного права суд или иной государственный орган устанавливает содержание его норм в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве. Иностранное право может применятся на основе национального права и в соответствии с нормами международного права.

В целях установления содержания норм иностранного права суд может обратиться в установленном порядке за содействием и разъяснением к Министерству юстиции, иным компетентным государственным органам Республики Беларусь, в том числе находящимся за границей, либо привлечь в качестве экспертов соответствующих специалистов. Содержание иностранного права устанавливается в целях правильного определения правовой основы решения, принимаемое судом или иным органом.

При применении иностранного права суд может воспользоваться помощью дипломатических или консульских представительств за рубежом.

В соответствии с Конвенцией 2002 г. о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским делам центральные учреждения юстиции стран СНГ по просьбе предоставляют друг другу сведения о действующем законодательстве на их территории внутреннем законодательстве и о практике их применения.

Лица, участвующие в деле, вправе представлять документы, подтверждающие содержание норм иностранного права, на которые они ссылаются в обоснование своих требований или возражений, и иным образом содействовать суду в установлении содержания этих норм. Если содержание норм иностранного права, несмотря на предпринятые в соответствии с ст. 1095 ГК РБ меры в разумные сроки, не установлено, применяется право Республики Беларусь. 

Обратная отсылка к праву Республики Беларусь и отсылка к праву третьей страны применяются в случаях применения иностранного права согласно ст.1095, п. 1, 3, ст. 1104, ст.1106 и ст.1109 ГК РБ. Ст.1096 ГК РБ

Нарушение или неправильное применение судом норм иностранного права может являться основанием для отмены (изменения) судебного решения в кассационном либо надзорном порядке.

20.ПОНЯТИЕ ВЗАИМНОСТИ И ЕЕ ВВИДЫ. РЕТОРСИИ В МЧП Институт взаимности в связан с сотрудничеством гос-тв в правовой сфере. Взаимность можно определить как юридич действия в интересах другого гос-ва или его физич и юридич лиц при условии точно таких же ответных действий другого гос-ва. виды взаимности:-при применении норм иностранного права;-в предоставлении прав иностранцам и юрид лицам других гос-в;-в исполнении поручений и решений иностранных судов и арбитражей. Если обратиться к первому объекту взаимн – примен иностр права, то вопрос получил спец регулир в ст. ГК рб «Взаимность»:«1. Суд применяет иностранное право независимо от того, применяется ли в соответствующем иностр гос-ве к аналогичным отношениям право рб, за исключ случаев, когда применение иностр права на началах взаимности предусмотрено законод-твом рб.2. Если применение иностр права зависит от взаимности, предполагается, что она существует, поскольку не доказано иное».

Как видно из содержания применение иностр права уже не связывается с наличием взаимности, поскольку этот процесс в большинстве стран рассматривается как мдн обычай., законодатель предполагает наличие взаимности, если с ней увязано применение иностр-го права.

2. Предоставление прав иностр гр-нам и юр лицам других гос-тв также в наст время не обуславливается взаимностью. В отношении иностранцев действует принцип мдн права – уважения основных прав и свобод человека, а в предоставлении прав иностранным юр лицам других гос-в присутствует мотив экономич интересов гос-ва. В сфере прав иностранцев и юр лиц других гос-в принято выделять материальную и формальную взаимность. Матер взаимность предполагает предоставл иностранцам таких же конкретных прав, кот пользуются в данной стране собственные граждане и юр лица. На условиях матер-ной вз-ти может определяться стои-сть виз, размер налогооблож, льготы иностр инвесторов. Формальная вз-сть предполагает предоставл иностр физ и юрид лицам равных прав и обязанностей с собственными физич и юридич лицами. При таком подходе иностр гр-не могут оказаться обладателями и таких прав, которые в их собственной стране отсутствуют. При формальной взаимности иностранцы будут ограничены в определ правах по сравнению с гражданами данного гос-ва. Чаще всего такие ограничения касаются возможности иметь в собственности земельные участки. В рб на практике иностранцам предоставляется формальн взаимность. В отдельных случаях в области авторского права, налогообложения возможно применение материальн взаимности.

3. С вопросом взаимности в соблюд прав граждан и юр лиц в других гос-вах увязывается возможность применения реторсий. В ст. гк рб говорится: «Правительством рб могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отнош прав граждан и юридич лиц тех гос-в, вкот имеются спец огранич прав граждан и юр лиц рб». Аналог формулировки содержатся в ст. Хоз процес кодекса рб и ст. Гражд процесс кодекса рб. Относительно порядка применения реторсий установлены след правила: 1) они м.б. установлены правительством рб; 2) их установление может иметь только ответный характер на установление огранич для бел физ и юр лиц в отдельных странах. Установление реторсий не является самоцелью: они рассматриваются как средство отмены дискриминационных ограничений в отношении бел физ и юр лиц. По достижении этой цели следует незамедлительная отмена реторсий

21.ОБХОД ЗАКОНА В МЧП - избрание сторонами «удобного» права вопреки требованиям коллиз норм. При обходе закона «обходится» не коллиз норма, а внутренняя материальная норма, «неудобная» для сторон. Такое понимание обхода закона было сформулировано Раппе, который считал: «При обходе закона в мчп, прежде всего, переходят в сферу действия другого правопорядка, содержащего желательные материальные нормы, и затем приноравливаются к ним».

В гк рб эта норма была закреплена в ст. «Последствия обхода акта законодательства» :«Недействительны соглашения и иные действия участников отнош, регулируемых гражданским законод-твом, направленные на то, чтобы в обход правил настоящего раздела о подлежащем применению праве подчинить соответствующие отношения иному праву. В этом случае применяется право соответствующего гос-ва, подлежащее применению в соответствии с наст разделом».

2. В случае обхода закона объектом регулирования является соглаш о выборе права, которое объявляется недействительным. Далее следует применить право соотв-го гос-ва, подлежащее применению в соотв с коллиз нормами, а не право страны суда. Если соотносить действие нормы об обходе закона и оговорки о публичном порядке, то в последнем случае предметом является исключ иностр-го права, если его применение противоречит публичному порядку страны суда. При этом в рамках оговорки о публичн порядке в стороне остается вопрос о правомерности выбора применимого права, поскольку он вообще не рассм-ется.

В случае применения императивных норм также не должны рассматриваться возможности применения иностранного права. На практике вполне возможна ситуация, когда стороны избирают право, чтобы обойти императивные нормы. Признание указанных соглашений недействительными и является предметом обхода закона. Недействительность соглашения становится причиной недейств-сти правоотношения, урегулированного таким соглашением. Последствием недействительности соглашения может быть непризнание правового результата соответств правоотношения (ничтожность сделки) либо признание его уязвимым (оспоримость сделки).

Таким образом, норма об обходе закона имеет право на существование. Ее назначение – не допускать обхода не национального закона, а права государства, которое должно применяться исходя из коллизионных норм. В этом плане она выполняет функцию охраны императивных коллизионных норм, что в итоге ведет к применению объективно необходимого материального права.

22. ОБЩИЕ ВОПРОСЫ ПРАВОВОГО ПОЛОЖЕНИЯ ИНОСТРАНЦЕВИностр гр-нами в рб, согласно ст. 10 Закона «О гражданстве», - лица, не являющиеся гр-ми рб и имеющие доказательства своей принадлежности к гражданству другого гос-ва. Помимо иностр гр-н в гос-ве всегда имеется определенное кол-во лиц, не имеющих гражд-ва, или апатридов. Иностр гр-не и лица без гр-ва образуют понятие «иностранцы» в широком смысле этого слова.

мчп регулирует правовое полож иностранцев в сфере имущ, личных неимущест, семейных, труд и процессуал прав. Деятельность гос-ва в этой области включает: защ прав собственных гр-н, находящихся постоянно или врем в заруб странах; во-вторых, соблюд прав иностр гр-н и лиц без гражд-тва, находящихся наих террит.

Применительно к иностранцам каждая страна разрабатывает свое законод-ство, регулирующее их полож в данной стране.

Относит места нахождения правовых норм, регулирующих полож иност-цев, можно выделить три группы гос-в. К первой группе следует отнести Фр и ее бывшие колонии, где эти нормы включаются в мчп. Вторую группу составл страны, где право иностранцев составляет подотрасль администр права (ФРГ, Швейцария, Австрия и др.). Третью группу составляют страны, где нормы, касающиеся иностранцев, рассредоточ по разным отраслям права: государственному, администрат, граждан, трудов, брачно-сем, процессуал. К этой группе относится рб и больш др стран СНГ.

Основной привязкой, определ правовое полож иностранцев, является личный закон физич лица (lex personalis). На основании его определяется правосубъектность (право- и дееспособность) иностр гр-н и лиц без граж-тва. Историч сложились два варианта применения личного закона: закон гражданства (lex patriae) и закон места жит-ва (lex domicilii). Закон гражд требует, чтобы вопросы правосубъектности иностр гражд-на решались согласно его гражданству. Такой подход наиболее соответствует духу мчп. Закон гражданства применятся в большинстве европейских стран, а также в рб и других странах СНГ.

В Великобритании, США, Канаде законом физ лица считается закон места жительства (lex domicilii). При таком определении закона физич лица по отношению к иностранцу исключается применение национ законод-тва, в условиях которого произошло формирование его правовой культуры. В качестве главного аргумента в пользу закона места жительства выдвигался довод об интересах гражд оборота при заключ различных сделок, поскольку они могут признаваться недействительными по причине недееспособности иностранца по его личному закону. В наст время эта проблема решается путем определения дееспособности иностранца при заключ сделок по месту их совершения. В отнош лиц без граждва и лиц, получивших убежище, практически во всех странах применяется закон места жительства.

Правовое положение иностранных граждан регулируют констит, З-рб «О гражданстве рб» и «О правовом положении иностр гр-н и лиц без гра-ва в рб». Основные принципы, кот руков-ется законод-ство рб в отнош иностр гр-н: предостав таких же прав и свобод, как и гр-нам рб, за исключ законодательно установл огранич;недопущение какой-либо дискриминации иностр граждан по признаку расы, национальности, религии, пола, языка, образования и других отличий; установл ответных ограничений прав и свобод граждан тех стран, где устанавл какие-либо огранич в правах и свободах гр-н рб.

23.ПОРЯДОК ВЫЕЗДА ГР-Н РБ ЗА РУБЕЖ.ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ ГР-Н ЗА РУБЕЖОМ Во Всеобщей деклар прав чел закрепл право: «Каждый чел имеет право покидать любую страну, включ свою собственную, и возвращ в свою страну» . В Констит рб гарантир защита и покровительство гос-ва гражд-нам рб как на терр Бел, и заее пред.

Порядок выезда за грацу определен З-ном «О порядке выезда из рб и въезда в рб гр-н рб». З-н гласит: «Каждый гр-н имеет право выезжать из рб и въезжать в рб. Гр-н не может быть лишен права на выезд из рб и права на въезд в рб. Право гр-на на выезд из рб м.быть временно огранич в соотв с Зак и иными законод актами рб в интересах нац безопасн, обществ порядка, защиты нравственности, здоровья насел, прав и свобод др лиц. Право гр-на на въезд в рб не может быть огранич». Основан для врем огранич гр-н в праве на выезд из рб: владение сведениями, составляющ гос тайну; возбужд угол дела (гр-н явл подозрев или обвин по уг делу); осужд за совер уг прест (до отбытия наказания или освобожд отнаказ); за гр-ном установлен превентивный надзор, – до прекращ превентивного надзора; гр-н не исполняет без уважит причин имущ, налог или иные обязательства перед рб, ее админ-террит единицами, физ и юрид лицами, установленные вступившими в зак силу суд постановлениями или исполнит док-ми;гр-ну предъявлен гражд иск в суде; гр-н явл должником по делу об экономич несостоят (банкротстве) или заинтересованным лицом в отнош должника – юр лица; гр-н уклоняется от явки на мероприятия по призыву на в/службу, службу в резерве, – до явки на мероприятия по призыву на военную службу, службу в резерве; гр-н состоит на профилактическом учете в органах гос безоп-сти рб, – до снятия с профилактического учета. Док-ми, покот осущ выезд и въезд в рб, являются паспорт гр-на рб, дипломат и служебн паспорта гр-н рб, а также нац удостоверения личности моряка.

Гр-не, выехавшие за границу на пмж, становятся на учет в консульском учрежд рб за границей, о чем производится отметка в паспорте. При возвращ на пмж в рб производится отметка о снятии с учета.

Несовершеннол гр-не выезжают за границу в сопровожд одного или обоих зак представ-лей с предоставл док-тов, подтвержд статус законных предст-лей несовершен-го; с письм согласия их законных предст-лей, кот являются родители, опекуны или попечит. При отсут письм согласия одного из зак предст разрешение может быть дано на основании реш суда. В случае выезда несовершеннол для лечения, оздоров или консульт достаточно письм соглас одного из представит.

Каждый бел гр-н в чужой стране оказывается под двойной юрисдикцией: в отнош его действует закон страны пребывания, сдругой – он остается под юрисдикцией своего гос-ва. Гл обязанность по защ прав и интересов гр-н рб ложится на посольства и конс учрежд нашего гос-ва за рубежом. Во всех пос-вах работаютКонс отделы, накот возлага-ся выполн конс функций.

В обяз-сть конс учрежд входит защ за границей прав и интересов рб, ее юрид лиц и гр-н. Консул обязан принимать меры к тому, чтобы юр лица и гр-не рб пользовались в полном объеме всеми правами, предоставляемыми им зак-твом гос-ва пребывания, мдн договорами рб и гос-ва пребывания.Консул д.приним меры по восстан наруш прав как юрид лиц, так и бел гр-н.

Конс учрежд произв регистр рожд, заключ брака, установл отцовства, смерти, расторж брака по реш судов.