20.Концепция свободного (живого) права е.Эрлиха.

Австрийский правовед Евгений Керлих (1862-1922) разработал оригинальную концепцию, получившую название свободного права (живого права). Эрлих заявляет о том, что право определяется социальными отношениями. Он различает «книжное право» (правовые нормы) и «живое право» (конкретная юридическая практика: договоры, завещания, отношения власти и права). Важнейшим источником права Эрлих называет не законы, а деловые документы. Именно в них обнаруживается типичная, повторяющаяся содержанием, из которого и можно вычленить, понимание живого права. Живое право составляют «факты права». Ученый выделял четыре типа фактов права:

- Обычай, а также закон, Конституция, т.е. правовые документы

- Владения. Оно отражает факт обладания и свободного распоряжения материальными ценностями. Из владения вырастает право частной собственности

- Господство. Под ним Эрлих понимает правовые факты, связывающие правовой статус индивида с его социаль-ным статусом

- Правовое волеизъявление. Под ним Эрлих понимает документальное выражение личной воли индивида – дарственное, завещание, договоры.

Развитие фактов права шло от стихийно вырабатывающихся форм сохранения сложившегося порядка на основе обычая к целенаправленному нормотворчеству, так называемому праву юристов. Высшим этапом является государственное законотворчество. Отслеживая данный путь формирования права, Эрлих выделяет право первого порядка. К нему он относит то право, которое стихийно возникает и функционирует в повседневной жизни общества. Под правом второго порядка он называет право юристов, которое творимо ими для решения конфликтов и споров, возникающих в обществе. Именно во взаимодействии права первого и второго порядка образуется ткань живого права. Эрлих выдвигает теорию свободно-правового движения. Смысл этой теории (движения) заключается в следующих идеях:

- Ни одно законодательство недостаточно для разрешения всех возможных конфликтов и споров в обществе. Поэтому судебная практика должна включать в себя процесс свободного нахождения права. Судья восполняет пробелы, существующие в законодательстве

- Развитие судебной практики опережает развитие законов. Поэтому судебная практика является подлинным живым правом, которое произрастает из практической социальной жизни

Эрлиху так и не удалось сформулировать определение праву. Однако в современном мире до сих пор существуют последователи его учения.

21.Учение о праве в социологии м.Вебера.

Большой вклад в развитие социологии права внес классик немецкой социологии Макс Вебер (1864-1920). В своей работе «Экономика и общество» Вебер отмечает, что предметом социологии права являются социальные действия, рациональный смысл которых обусловлен содержанием правовых норм. Правовое связано с феноменом государства и образует особое явление, которое Вебер назвал легитимным порядком общества. Право является гарантией сохранения порядка. Это достигается благодаря системе принуждения и наличию особой категории людей, которая осуществляет контроль за соблюдением норм права. Этих людей Макс Вебер называет правовым персоналом. По мнению ученого, наличие такого персонала является свидетельством существования права. Вебер, рассматривая развитие права, выделяет три типа государства, которые помогают понять его представление о праве:

1) Харизматический тип господства. Здесь подчинение осуществляется в силу веры в сверхъестественные каче-ства его носителя. На этом типе господства основана, например, власть шаманов, фараонов, диктаторов и вождей тоталитарных режимов. Легитимность такого господства основана на некой магической силе и, если она не подтверждается, то власть и авторитет подобного вождя могут полностью исчезнуть.

2) Традиционный тип господства. Это, в основном, патриархальная власть, то есть власть, которая опирается на традицию, формирующую определенные нормы. Такова власть отца, мужа над женой, господина над крепост-ным, монарха над подданными.

Указанные два типа господства являются иррациональными, так как основаны либо на сверхъестественном, либо на личных отношениях зависимости.

3) Легальный тип господства. Он основан на законе и подчинение здесь основано на принципе занимаемой должности в бюрократическом аппарате. Право на занятие должности должно быть юридически оформлено. Здесь властные полномочия приобретаются не в силу личных качеств или происхождения, а в силу занятия определенной должности. Например, субъектами легального господства являются госчиновники, судьи, выбор-ные носители законодательной власти и т.п. Их деятельность в этом качестве опирается на рационально уста-новленные нормы (законы, директивы, предписания и т.п.).