Вопрос 12.

17. Оговорка о публичном порядке.

Наряду с ситуациями обязательного применения иностранного права существуют и некоторые ограничения. Это по тому, что применяемые нормы иностранного права не должны нарушать основополагающие принципы местного правопорядка. Национальное право допускает применение иностранного права, устанавливает порядок его применения и одновременно определяет случаи, когда применение этого права на территории данного государства недопустимо. Этой цели служит особый институт МЧП называемый ‘’оговорка о публичном порядке’’.

Иностранный закон, к которому отсылает коллизионная норма, м.б. не применен и основанные на нем права м.б. не признаны судами или иными органами данного государства, если такое применение закона или признание права противоречило бы публичному порядку данного государства. Суды используют оговорку о публичном порядке с целью ограничения, иногда и полного отрицания применения иностранного права. Обычно это происходит в случае применения права страны с другой социально-политической системой. Определение пределов применения оговорки предоставляется непосредственно самому судье. Ограничения применения иностранного закона содержится в ряде нормативных актов Российского права. В ст. 1193 ГК РФ норма иностранного права не применяется, когда последствие ее применения явно противоречило бы основам правопорядка (публичного порядка) РФ.

Элементы публичного порядка:

1) основополагающие принципы, содержащиеся в национальном праве любого государства;

2) нормы морали и справедливости;

3) конкретные интересы российских гр-н, юр. лиц, общества и государства в целом;

4) общепризнанные принципы и нормы м/н права, включая международно-правовой стандарт прав человека.

Есть две концепции оговорки в публичном порядке: позитивная и негативная.

Позитивная (франко-итальянская) - совокупность внутренних норм права, которые в силу особой принципиальной важности для защиты общественных и моральных устоев данного государства должны применяться всегда, даже если отечественная коллизионная норма отошлет к иностранному праву. Т.е она исходит из того, что какие-то принципы и нормы национального права имеют особое, позитивное значение для государства.

Негативная оговорка (германское право) исходит из содержания иностранного права: иностранное право, которое следует применить по предписанию национальной коллизионной нормы, не должно применяться, т.к. оно или его отдельные нормы не совместимы с публичным порядком этого государства. В МЧП эта оговорка наиболее популярна. В отечественной практике применение оговорки о публичном порядке редко.

С принятием Части 3 ГК РФ наши суды, чаще стали сталкиваться с иностранным правом. В США публичный порядок – термин, охватывающий основные принципы справедливости и морали в совместном проживании граждан.

Вопрос 13.

мперативные – нормы, которые содержат категорические предписания, касающиеся выбора права, и которые не могут быть изменены по усмотрению сторон частного правоотношения (п. 1 ст. 1224 ГК РФ). Это особо важные материальные нормы отечественного права, которые подлежат применению независимо от соглашения сторон и от действия коллизионных норм. По результату действия императивные нормы и оговора о публичном порядке совпадают, однако применение оговорки о публичном порядке основывается на дефектности иностранной нормы, а применение императивной нормы в МЧП на важности отечественных норм. Этот институт регулируется ст. 1192 ГК РФ: данная статья предусматривает 2 группы императивных норм:   1. Это нормы, в которых законодателем прямо указывается, что они являются императивными для целей МЧП. Однако, есть нормы, на которые другие нормы указывает, как на императивные для целей МЧП (положение об ответственности перевозчика по КТМ). 2. Это нормы, которые имеют особое значение для обеспечения права и охраняемых законом интересов участников гражданского оборота. 1. говоря об императивных нормах МЧП следует иметь в виду, что идет речь о 3-х разновидностях этих императивных норм: -императивные нормы права страны суда -императивные нормы того иностранного права, которое подлежит применению на основании отечественной колизионной нормы -императивная норма того иностранного права, с которым правоотношения наиболее тесно связано. 2. иперативные нормы устраняют действие иных норм, как национального, так и международного права, а также права, избранного сторонами. Призваны защищать: - интересы более слабой стороны в рамках тех или иных правоотношений. - входят в состав антимонопольного законодательства, которые по сути дела защищают интересы более слабых юридисчеких фирм, организаций. - регулируют отношения, связанные с приобретением земельных отношений, в особенности где выступают иностранцы.