Содержание позитивного и желательного права как разновидностей объективного права

Позитивное (положительное) или действующее право

Желательное право

Право ― все приказы и предписания государства, занесенные в закон

Что такое право?

Право ― это справедливость, то есть норма, в которой соединяются правовые и нравственные начала

Государство (власть) устанавливает правила и определяет, что является произволом, а что не является

Кто устанавливает право?

Общество устанавливает правила в процессе совместной жизни и деятельности людей

Закон (→ это право)

Что первично?

Право (→ это закон)

Изобретает (делает) закон

Что делает законодатель?

Формулирует закон

NB! Источники права ― это внешние формы выражения правотворческой деятельности государства.

Основные источники права:

1) правовой обычай ― это исторически сложившееся правило поведения (в результате его многократного повторения), которое признается государство. Обычай становится источником правом, если на него есть ссылка в законе (пример: ст. 5 ГК РФ). Обычное право не должно противоречить закону;

2) судебный прецедент ― это конкретное решение по определенному делу судебного органа, которое становится обязательным при рассмотрении аналогичных дел. Прецедент становится источником права, если признается, что судебное решение может стать правилом для разрешения подобных случаев на будущее. В РФ, в отличие от Великобритании и США, где прецедент реально является одним из основных источников права, задача судов состоит не в создании, а в применении и толковании норм действующего права;

3) нормативно-правовой акт ― это государственный правовой акт, содержащий нормы поведения, общие правила. Устанавливаются государством напрямую в процессе его правотворческой деятельности в виде актов компетентных государственных органов либо путем санкционирования сложившихся правил, норм поведения, судебных решений.

В РФ:

• источниками права являются:

― Законы: а) Основные ― Конституция РФ, конституции республик в составе РФ; б) Федеральные конституционные, которые принимаются по предметам ведения, а также в случаях, прямо предусмотренных в Конституции РФ (например, закон о гербе, о флаге, о гимне); в) Федеральные ― принимаются по предметам ведения и по предметам совместного ведения РФ и субъектов РФ; не могут противоречить федеральным конституционным законам; г) Субъектов Федерации ― это законы, уставы субъектов РФ; не могут противоречить федеральным конституционным законам;

―Подзаконные акты, которые издаются на основе закона с целью в развитие его. К видам подзаконных актов следует относить: Указы Президента РФ, содержащие нормы права; Постановления Правительства РФ и распоряжения Председателя Правительства РФ, Постановления Совета Федерации и Государственной Думы, Нормативные акты, принятые органами государственной власти и управления субъектов РФ: постановления, распоряжение и др.; Инструкции, правила, постановления, распоряжения министерств и ведомств;

― Договоры

. Договор ― это соглашение сторон, в котором определены их права, обязанности, ответственность.

Внутренние договоры РФ, ставшие источником права: а) Федеративный договор, подписанный 31 марта 1992 года субъектами РФ; б) между органами государственной власти РФ и органами государственной власти субъектов РФ («договор центра с республикой»); в) между органами государственной власти субъектов РФ («межреспубликанские договоры»); г) между государством и профсоюзом (Пример: Тарифное соглашение).

Международные договоры РФ становятся источником права после их ратификации (утверждения в парламенте);

• нормотворческую деятельность осуществляют Федеральное собрание (парламент РФ), Президент РФ, Правительство РФ и другие органы.

NB! Право появляется вместе с государством (нет права без государства, а государства без права!), так как:

а) правила поведения становятся общеобязательными юридическими нормами, когда они устанавливаются (либо санкционируются) государством;

б) государство гарантирует реализацию правовых норм, охраняет право от нарушений. Другими словами, только государство в состоянии обеспечить через механизм власти, управления, правосудия разработку и реализацию единых, общеобязательных, четко определенных типовых масштабов для взаимоотношений и поведения в обществе, нарушение которых является «невыгодным», так как влечет установленные для этих случаев государственные меры воздействия. Именно это отличает правовые нормы от других социальных норм ― норм морали, религии, традиционных поведенческих стереотипов и т.п.;

в) не только право нуждается в государстве, но и государство ― в праве: право выражает ценностные ориентации для государственной политики и подкрепляющего ее общественного мнения; непосредственно регулирует деятельность государственных органов и определяет условия деятельности политических объединений; противостоит попыткам произвола и беззакония.

Право ― исторически обусловленное социальное явление. Его обособление от иных нормативных систем, регулирующих общественную жизнь, связано:

а) с качественным усложнением производства, политической и духовной жизни общества в классовую эпоху,

б) с обособлением личности как участника общественных отношений,

в) с резюмирующим эти тенденции формированием государства, для которого необходим и механизм обязательного социального регулирования.

Развитие права происходило и происходит в конкретно-исторических условиях; оно шло от санкционирования государством закономерностей общения и деятельности, которые выражались в обычаях, устойчиво повторяющихся ситуациях производства, обмена, быта и т.п. Особое место в становлении права занимали религиозные нормы, которые в древности являлись одновременно и всеобщими нормами. Позднее осуществился переход к правотворчеству: формулированию законодательной, исполнительной и судебной властью законов, подзаконных актов и прецедентов.

Нормы права имеют объективную базу:

― в виде закономерностей общественных отношений, тенденций их развития. В ходе правотворчества эти тенденции и закономерности улавливаются, открываются, и именно на их основе формулируются общеобязательные правила поведения;

― в экономическом строе, социальной структур, политической системе общества и его идеологии, с одной стороны, а с другой стороны, ― уровнем, характером, традициями и тенденциями его культуры. Право выражает сложные взаимодействия этих детерминантов во всей их противоречивости, а не редко и конфликтности. При этом надо учитывать и интенсификацию некоторых из них, влияющую на целеполагание и содержание правотворчества. Например, после второй мировой войны одной из основных идей развития правовых государств, возникших на территории бывшего «третьего рейха», была денафикация ― устранение последствий гитлеровского режима; одна из основных идей современного правотворчества в Российском государстве ― демократизация всех сфер общественной жизни и т.д.

Право не только исторически обусловленная, но и динамическая система. Смена социально-экономических формаций, изменения социальной структуры общества, идеологии и психологии составляющих его классов, социальных слоев и групп, политическая борьба ― все это обусловливало и обусловливает качественные изменения содержания права, его институтов, и норм. И вместе с тем можно констатировать идущую от античности тенденцию все более последовательного отражения в теории права, его принципах, нормах и институтах идеи справедливого, сбалансированного соотношения свободы и ответственности.

Право, будучи формой реализации государственной политики, призванной в идеале стимулировать и поддерживать прогрессивные процессы общественного развития, отнюдь не является вместе с тем безгласной служанкой политики. Право ― носитель ведущих социальных ценностей общества; оно закрепляет, в частности, основные моральные ценности, беря их под правовую защиту. Самостоятельной ценностью является принцип законности, само существование которого обусловлено наличием правовой регулятивной системы. Поэтому право содержит ориентиры для политики, построения и реализации «дерева целей», выбора средств. Право устанавливает и границы одобряемой или допускаемой обществом, политической деятельности (например, запрещает под угрозой наказания использование в ней любых форм насилия). Отсюда между властью и политикой могут возникать не только отношения инструментального взаимодействия, но и конфликтные отношения. Достаточно распространены, в частности, ситуации, когда политические силы идут на обход норм права или их нарушение, противопоставляя законность целесообразности, или, наконец, стремятся внести в действующее право изменения во имя сиюминутных политических интересов. Во всех этих случаях, однако, тактический успех превращается в стратегическое политическое поражение, так как нарушение законности рано или поздно влечет утрату поддержки общества (!).

С точки зрения С.С. Алексеева, теоретика права и одного из соавторов текста Конституции РФ 1 993 г., регулятивный эффект права зависит от разрешения органически свойственного ему диалектического противоречия, выражающего необходимость «обеспечить функционирование общества как единого организма в условиях существования классов». Это противоречие проявляется и разрешается, вновь проявляется и вновь разрешается в ходе борьбы и компромиссов социально-политических сил общества, заинтересованных вместе с тем в выработке определенной равнодействующей для осуществления общих дел, вытекающих из самой природы всякого общества. Право, таким образом, в обществе с различными или даже противоположными классовыми интересами выступает не только как инструмент господства определенного класса (эта сторона его сущности особо наглядно проявилась в докапиталистических классовых социально-экономических формациях и на первых этапах капиталистической формации), но и как система поддержания общих условий существования людей и общества, его устойчивости и упорядоченности по отношению к дестабилизирующим воздействиям, тормозящим развитие.

Сказанное позволяет выделить в праве ядро общечеловеческих ценностей, интегрированных в общей и правовой культуре человечества и составляющих его народов: национальные системы права (в данном случае этот термин обозначает право отдельных государств как исторически обусловленное, имеющее специфику и относительно автономное явление), «семьи» родственных национальных систем права.

Регулирующая роль права дифференцируется и конкретизируется применительно к основным сторонам общественной жизни. Право регулирует отношения собственности, труда и обмена его продуктами; определяет структуру, задачи и порядок функционирования государственного механизма, отношения между органами государства и личности. Право устанавливает права и обязанности членов общества и гарантии их осуществления; определяет меры борьбы с посягательствами на существующие общественные отношения, профилактику и порядок разрешения конфликтов; воздействует на некоторые виды межличностных отношений, сущность которых прямо связана с интересами общества как целостности, например, отношения в сфере семьи и воспитания детей.

Внутренняя система права взаимодействует с международным правом: системой норм и институтов, регулирующих отношения между государствами, статус лиц и их объединений в международном общении. Эти нормы и институты вырабатываются путем соглашений между государствами с участием международных организаций; по утвердившейся точке зрения, нормы международного права приоритетны по отношению к внутреннему праву и последнее должно им соответствовать.

Договор

Право как исторически обусловленная система

Нормативно-правовой акт

Субъективное право

Объективная основа правовых норм

Судебный прецедент

Объективное право

Существенные признаки права

Обычное право

Формы проявления регулирующей роли права

Право

Формы проявления регулятивного эффекта права

Правовой обычай

Формы реализации права

Право как динамическая система

Функции (роли) права