Документы, которые можно использовать для определения вида и наименования товара

1. Каталоги (перечни, списки, номенклатура товаров) поставщика (изготовителя), предоставленные в бумажном виде или размещенные на его интернет-сайте.

Наименование товаров в каталогах обычно указывается в соответствии с единой системой стандартизации, классификации и кодирования продукции по отраслевому принципу, действующей на территории РФ (Общероссийский классификатор продукции ОК 005-93).

2. Различная документация, прилагаемая к товару (технические паспорта, инструкции, гарантийная документация, сертификаты соответствия и пр.). По данному вопросу см. также п. 2.4 "Документы, относящиеся к товару" настоящего материала.

3. Нормативные документы, содержащие общие характеристики, правила и требования в отношении отдельных видов продукции, в том числе в части наименования.

Для того чтобы минимизировать риски, связанные с недостаточно точным согласованием наименования товара, в договоре поставки, помимо вида товара (см. п. 1.1.1 "Определение наименования товара" настоящего материала), целесообразно указать дополнительные признаки, характеристики товара.

Степень конкретизации характеристик товара (насколько подробно они должны быть определены в договоре) зависит от целей и намерений сторон, а также от специфики товара. Поскольку закон не устанавливает иное, товарами по договору поставки могут быть как вещи, определяемые родовыми признаками, так и индивидуально-определенные вещи.

Пример формулировки условия:

"Поставщик обязуется в срок, установленный договором, передать в собственность покупателя, а покупатель обязуется принять и оплатить кирпич керамический, ГОСТ 530-95, утолщенный с технологическими пустотами (12,7%) 250 x 120 x 88, марки М-175, в количестве 160 000 шт. и гравий керамзитовый, ГОСТ 6927-74, марки М-500 фр. 10 - 20 в количестве 4200 куб. м".

Согласование условия о количестве товара

В договоре должно быть определено количество приобретаемого товара. Обычно оно указывается в том же пункте договора, что и наименование товара.

Количество товара может быть:

1) установлено в соответствующих единицах измерения;

2) предусмотрено в денежном выражении;

3) согласовано путем установления в договоре порядка его определения.

Если условие о количестве товара не согласовано

В таком случае в соответствии с п. 2 ст. 465 ГК РФ договор считается незаключенным (даже если при этом согласовано наименование товара), что влечет соответствующие риски для сторон. Так, они не смогут потребовать друг от друга выполнения условий подписанного договора - поставки (оплаты) товара, уплаты предусмотренной договором неустойки (см. Риск поставщика 1.2.1, Риск покупателя 1.2.1).

Стороны могут установить количество подлежащего поставке товара в определенных единицах измерения. Помимо указания на число единиц товара (штук), его количество может быть установлено:

- в единицах измерения длины (метр, километр, дюйм)

- в единицах измерения площади (квадратный метр)

- в единицах измерения объема (кубический метр, литр, галлон, баррель)

- в единицах измерения веса (килограмм, центнер, тонна, унция). В этом случае необходимо также указать тип веса - нетто (без тары) или брутто (с тарой).

Стороны должны учитывать, что установленные договором единицы измерения количества должны соответствовать товару (ст. 465 ГК РФ). Так, например, количество древесины обычно измеряется в кубических метрах (Постановление Президиума ВАС РФ от 09.03.1999 N 6534/98), количество труб - в метрах (Постановление ФАС Московского округа от 27.12.2006, 10.01.2007 N КГ-А40/12609-06) или в тоннах (Постановление ФАС Уральского округа от 01.03.2010 N Ф09-1000/10-С3, Постановление ФАС Уральского округа от 23.12.2008 N Ф09-9746/08-С5). Количество шифера может быть указано в листах или квадратных метрах (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 16.03.2006 N Ф04-574/2006(19982-А45-28), щебня - в кубических метрах (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 28.08.2009 по делу N А56-38957/2008) или в тоннах (Постановление ФАС Уральского округа от 25.03.2010 N Ф09-1923/10-С3).

Если определенная договором единица измерения количества не соответствует товару

В этом случае договор на основании п. 2 ст. 465 ГК РФ может быть признан незаключенным, поскольку он не позволяет определить количество подлежащего поставке товара. Поставщик не сможет потребовать от покупателя исполнения договорных обязательств, в том числе уплаты неустойки за просрочку оплаты товара (см. Риск поставщика 1.2.2).

Ассортимент товаров представляет собой соотношение товаров одного или нескольких наименований, отличающихся друг от друга набором различных признаков (п. 1 ст. 467 ГК РФ). Данными признаками могут быть виды товаров, размеры, цвета, модели и другие характеристики (например, плотность, жирность, сорта и т.п.), а также иные отличительные свойства. Условие об ассортименте тесно связано с условием о наименовании и количестве товара. В некоторых случаях различные признаки и характеристики товара фактически свидетельствуют о поставке товаров в ассортименте. Поэтому обычно ассортимент согласовывают в том же пункте или в том же порядке, что и наименование и количество товара.

Надлежащее определение условия об ассортименте товара производится путем:

- согласования отличительных признаков товара;

- согласования количества товара в ассортименте;

- согласования порядка определения ассортимента товара.

Условие о сроке поставки (отгрузки) товара определяет, в какой момент товар должен быть передан покупателю (получателю) или отгружен поставщиком в адрес покупателя (ст. 506 ГК РФ).

Для того чтобы данное условие было согласовано, стороны должны обратить внимание на следующие моменты:

- определение срока поставки;

- согласование периодов поставки партий товара;

- поставку товаров к строго определенному сроку;

- согласование порядка досрочной поставки.

Стороны в этой ситуации могут столкнуться с проблемой незаключенности договора. Некоторые суды указывают, что срок поставки является существенным условием договора поставки (с учетом положений ст. 506 ГК РФ) и его несогласование влечет признание такого договора незаключенным. Соответственно, данный договор не порождает прав и обязанностей сторон.

Однако по вопросу признания срока поставки существенным условием договора в судебной практике есть и иные позиции. Так, одни суды указывают, что срок поставки - существенное, но определимое условие. Другие придерживаются мнения о том, что срок поставки не относится к существенным условиям договора. В таких случаях договор считается заключенным, а срок поставки определяется по правилам ст. ст. 457, 314 ГК РФ, т.е. поставка должна быть осуществлена в разумный срок. Если товар поставляется партиями, срок поставки устанавливается в соответствии с п. 1 ст. 508 ГК РФ. Данной нормой предусмотрено, что товар должен поставляться равномерными партиями помесячно в течение всего срока действия договора.

Например, согласно п. 1 ст. 457 ГК РФ, если в договоре купли-продажи не определен срок поставки товара покупателю, продавец обязан передать товар в разумный срок (п. 2 ст. 314 ГК РФ). Аналогичная отсылка включена в п. 1 ст. 488, ст. ст. 485, 487 ГК РФ и др. Норма, регулирующая срок исполнения обязательства, которое не предусматривает этот срок и не позволяет его определить, содержит внутреннее противоречие (п. 2 ст. 314 ГК РФ). С одной стороны, согласно абз. 1 п. 2 ст. 314 ГК РФ просрочка наступает по истечении разумного срока, а с другой - согласно абз. 2 п. 2 ст. 314 ГК РФ просрочка наступает с момента истечения льготного срока, исчисляемого со дня предъявления соответствующего требования кредитором. Следствием этого является неоднозначная судебная практика, которая свидетельствует о различных подходах в определении разумного срока. Так суд указал, что поставка товара через 50 дней после внесения предоплаты не признается осуществленной в разумный срок, если продавец и покупатель находятся в одном городе. Суд принял во внимание, что продавец и покупатель находятся в пределах одного города, в счете продавца указано, что товар отпускается по факту прихода денег на расчетный счет поставщика, поэтому суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу, что поставка товара по истечении 50 дней не может быть признана осуществленной в разумный срок. В другом деле суд указал, что обязательство по передаче товара считается не исполненным в разумный срок, если продавец более четырех месяцев со дня поставки части товара не передает оставшуюся часть. При определении соотношения между указанными двумя сроками - разумном и льготном - необходимо учитывать принципиальное их различие. Разумный срок по общему правилу установлен в интересах кредитора, а льготный - в интересах должника. Это означает, что подсчет просрочки исполнения ведется только по истечении льготного срока, но исполнить обязательство должник вправе в любой день этого срока, при этом кредитор обязан принять исполнение, переданное в течение указанного срока, под страхом впасть в просрочку. Видимо, такое толкование и следует принять для разрешения описанного нами противоречия. Правда в этом случае, очевидно, что и льготный и разумный сроки установлены в интересах должника, ибо в первом случае ему дается время на подготовку к исполнению по получении требования, а во втором случае он имеет возможность освободиться от бремени исполнения по истечении разумного срока и при отсутствии требования со стороны кредитора.

Условие о порядке оплаты передаваемого товара (продукции) - одно из основных условий договора поставки. Данное условие не является существенным для договора поставки, так же как и для купли - продажи в целом, что явственно следует из статей 454, 486, 506, 516 ГК РФ. Обычная практика заключения договоров поставки предусматривает указание в договоре всех этих элементов, однако необходимость жесткой регламентации отношений по передаче товара и его оплате нередко отодвигается на задний план из экономических, прежде всего конкурентных, соображений.

Цена товара представляет собой денежное выражение стоимости товара в единицах определенной валюты за количественную единицу товара. Для того чтобы цена товара не была предметом споров поставщика и покупателя, необходимо зафиксировать это условие в договоре (п. 1 ст. 485, п. 1 ст. 424 ГК РФ).

При согласовании условия о цене товара рекомендуется обратить внимание на следующие ключевые моменты:

- размер и порядок определения цены;

- дополнительные услуги, включенные в цену товара;

- включение в цену товара налогов.

Если цена не согласована

В соответствии с п. 1 ст. 485, п. 2 ст. 424, п. 5 ст. 454 ГК РФ цена будет определена исходя из цены, обычно взимаемой за аналогичный товар при сравнимых обстоятельствах (п. 54 Постановления Пленума ВС РФ N 6, Пленума ВАС РФ N 8 от 01.07.1996 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации"). В результате может сложиться ситуация, когда поставщик будет вынужден продать товар дешевле, чем рассчитывал на момент заключения договора, или покупатель будет обязан заплатить за товар больше, чем предполагал.

Суды с учетом положений ст. ст. 485, 424 ГК РФ не признают цену существенным условием договора поставки. Договор считается заключенным, несмотря на отсутствие в нем цены (Постановление ФАС Поволжского округа от 21.09.2011 по делу N А65-25859/2010, Постановление ФАС Центрального округа от 07.02.2011 по делу N А48-2220/2010, Постановление ФАС Центрального округа от 11.06.2010 по делу N А35-10858/2009 (Определением ВАС РФ от 25.08.2010 N ВАС-11545/10 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора), Постановление ФАС Центрального округа от 15.01.2010 N Ф10-5861/09 по делу N А35-3984/09-С11).

В судебной практике есть и другая позиция, согласно которой цена - существенное условие договора поставки. Однако суды в таких случаях относят цену к существенным условиям наряду с наименованием, количеством товара, сроком поставки и не дают прямого толкования ст. ст. 485, 424 ГК РФ. Подробнее по вопросу признания цены товара существенным условием договора поставки см. материалы п. 1.8 к ст. 506 ГК РФ "Путеводитель по судебной практике. Поставка товаров".