4. Рецепция римского права в Западной Европе и России.

Римское право в Европе VI-XI веков.

Несмотря на некоторый упадок, связанный с экономическим спадом в развитии варварской Европы VI-XI вв., римское право и после падения Западной Римской Империи в 476 г. продолжало действовать на Западе и оставалось наряду с варварскими нормами обычного права одним из основных юридических источников. Так в Испании и на юге Франции долгое время особым авторитетом пользовался Бревиарий Алариха, содержащий значительные извлечения из Кодекса Феодосия. В Испании VII-VIII вв. римское право имело особенно сильные позиции. Автор знаменитой энциклопедии Средних веков «Начала» Исидор Севильский дал в этом труде краткое изложение норм римского права, которое впоследствии стало основой Корпуса канонического права, главным принципом которого был тезис «Церковь живет по римскому закону». В XII в. текст Исидора, обросший многочисленными комментариями, вместе с греческими канонами был издан как Декрет Грациана, преподавателя Болонской школы, а позднее к ним добавились «Декреталии» римского папы Григория IX, которые и составили в 1580 г. Corpus Iuris Canonici. Изучалось римское право и в общеобразовательных «школах свободных искусств» в Италии, Испании и на юге Франции. Действие римского права подтверждается и некоторыми дошедшими до нас учебными пособиями по римскому праву: Эксцепциями Петра, написанными в Валансе на юге Франции в XI в., и «Кратким изложением цивильного права», изданным в Орлеане на рубеже XI-XI вв.

Римское право в Древней Руси

Влияние на Руси римского права следует связывать с принятием в 988 г. христианства. Это влияние осуществлялась через посредничество Византии и особенно Византийской православной церкви и «практически совпадало с пространством распространения христианства». Многие судебники древней Руси прямо ссылаются на греческие переводы законодательства Юстиниана, заимствуя порой как систему, так и отдельные юридические нормы. Известны также древнейшие (XI-XII вв.) переводы на русский язык Новелл Юстиниана, выдержек из его Кодекса и Дигест, собранных, в частности, в знаменитом своде церковного права, так называемой “Кормчей книге” XI-XVI веков. Поэтому, если княжеские своды хотя и ссылались на греческие, т.е. византийские законы, но часто опирались на местное, обычное право и довольно редко давали прямые цитаты из Свода Юстиниана, то православная церковь была наиболее последовательным проводником римско-византийского права. Наиболее древние пласты брачного, наследственного, обязательственного, уголовного и налогового права именно в этот период активно заимствовались из Номоканона, Новелл, Дигест и Кодекса Юстиниана. Об этом, в частности, свидетельствует содержание русской редакции Кормчей книги, которая включает в себя древнейшие русские переводы из законодательства Юстиниана. Вообще известно, что церковные суды, напрямую руководствовавшиеся нормами римско-византийского права, имели довольно обширную юрисдикцию, распространявшуюся и на лиц, не принадлежавших церкви, активно участвуя таким образом в гражданском судопроизводстве. Важно отметить, что под юрисдикцией Церкви отчасти было и торговое право, по крайней мере, именно в церквях и под надзором священников хранились торговые меры весов, длины и т.п. Римско-византийское право через посредничество Русской Православной Церкви оказывало огромное влияние не только на само церковное, но и на светское судопроизводство. В этом плане особенно важен такой незаслуженно остающийся без внимания отечественных историков права судебный сборник конца XIII в. как Мерило Праведное, вобравшее в себя самые разнообразные цитаты из Свода Юстиниана и других римско-византийских сборников. Мерило Праведное призвано было воспитать мирских судей, начиная с самих князей, в духе служения Правде, Праведного суда.

6. Деление римского права. Публичное право (ius publicum) и частное право (ius privatum). Цивильное право (ius civile) и право магистратов (ius honorarium). Общее право (ius commune), единичное право и привилегия. Цивильное (квиритское) право, право народов (всемирное право) и естественное право. Строгое право и право справедливости.

Частное право - это упорядоченная совокупность юридических норм, охраняющих и регулирующих отношения частных лиц. Публичное же право образуют нормы, закрепляющие порядок деятельности органов государственной власти и управления.

Основной смысл деления права на частное и публичное состоит в установлении пределов вмешательства государства в сферу интересов граждан и их объединений.

Для публичного права характерны:

• одностороннее волеизъявление;

• субординация субъектов и правовых актов;

• преобладание императивных норм;

• ориентация на удовлетворение общественного интереса.

Для частного права характерны:

• свободное двустороннее волеизъявление, использование договорной формы регулирования;

• равенство сторон;

• преобладание диспозитивных норм;

• ориентация на удовлетворение частных интересов.

В структуре римского частного права выделяют две основные системы - цивильное право (ius civile) и преторское право (ius honorarium).

Магистратское право (лат. jus honorarium) — система римского права, возникшая во второй половине II в. до н. э., представляющая собой совокупность новшеств, введенных преторами и эдилами в правопорядок и объявленных в их эдиктах. Совокупность форм судебной и административной защиты, процессуальных норм, принципов и правил.

Древнейшее римское право называлось квиритским по имени древнейше­го племени квиритов (iusQuiritium). Это название оставило свой след в древ­нейших сделках, в формальных оборотах языка, особенно там, где дело шло о праве собственника на вещи (dominiumexiureQuiritium— собственность по квиритскому праву). Эта система права позднее получила названиеци­вильногоправа (iuscivile), подчеркивающее строго национальный характер права римских граждан, права государства-города (civitas). Законодательство XII таблиц и последующие законы определяли подробно порядки охраны, а также прижизненных и посмертных распоряжений важнейшими объектами квиритской собственности.

Цивильное право (от лат. civilis — «гражданский»), или квиритское право (римляне называли себя квиритами в честь бога войны Яна Кви-рина), — совокупность норм права, исходящих от народного собрания, позднее — сената. Источники цивильного права-обычаи,законы.Это привилегированное право,кот. отделяло членов римской общины от неримлян.

Цивильное право закрепляло патриархальное строение семьи с безусловным господством домовладыки, в его рамках не было развитого права собственности и всего того, что закономерно обусловливает обращение такой собственности. Отношения гражданства заканчивались на пороге римского дома и определяли только военно-общественную и религиозную деятельность узкого круга глав родов и семей в традициях, восходящих еще к временам военной демократии.

Преторское право — совокупность правил и формул, созданных претором. Источники преторского права — эдикты преторов. Это связано с тем, что эдикты преторов постепенно вытеснили старое ius civile и создали новую систему норм — преторское право.

Преторское право действовало не только в отношении римских граждан. С разрастанием Римской империи и развитием товарооборота, в который вступали лица, не имеющие римского гражданства, возникла необходимость в правовом оформлении данных отношений. Эта проблема была решена созданием должности претора перегринов.

Магистраты,обладавшие высшей властью-преторы,правители провинций,а в пределах своей компетенции курульные эдилы — издавали эдикты! программные заявления, общеобязательные на год службы издавшего эдикт магистрата. Затем преемники стали переписывать из эдиктов предшественников все,имевшее жизненное значение -создавались постоянные эдикты (edictum perpetuum)

Право народов (ins gentium). Цивильное право противополагалось не только преторскому праву, но также еще одной системе —праву народов.

Цивильное право применялось только к римским гражданам. С развитием производства и обмена, с расширением торго­вого оборота, стало необходимым признать основные частные права (право собственности, право заключения договоров и т. д.) и за не римлянами. На этой почве и сложилась система права, получившая название iusgentium.

Iusgentiumстановится синонимом универсального права, противопоставляемого, с одной стороны,iuscivile, а с другой — национальным правам на­родов, участвующих в римском товарообороте. Поскольку нормыiusgentiumприменялись римским претором в Риме, оно остается римским правом. Пре­тор перегринов фиксировал нормы iusgentiumи работал в постоянном со­прикосновении с городским претором. Последний в некоторых случаях при­меняет нормы iusgentiumк спорам между гражданами, если они возникли из коммерческих отношений. Когда претор признавал данное притязание под­лежащим защите, но это притязание не могло быть основано нормами ци­вильного права, преторы давали формулы исков, основанные на фактах (infactumconceptae), в которых основные моменты заимствовались из обычаев международной торговли и оборота. Так образовалось право, всецело прино­ровленное к жизни; оно разрабатывалось практикой судебных магистратов и нередко выражалось в торговых обычаях.Iusgentiumсоответствовало сложной стадии организации обмена товаров в самых разнообразных отношени­ях. В противоположность цивильному праву, строго формальному и мало по­движному, право народов лучше и быстрее приспособляется к развивающим­ся потребностям. Свободное от традиций глубокой старины выросшее на базисе экономических, в частности, торговых отношений, в которых участво­вали и римляне и представители других народностей, iusgentium является правом универсальным в том смысле, что оно применяется ко всем участни­кам торгового оборота, независимо от их гражданства.

Средневековые схоласты возводили свою концепцию естественного права к Аристотелю и римским теоретикам права. Аристотель, говоря о справедливости, отличал «естественно справедливое» от «институционально справедливого». Но в этом фрагменте термин «естественный» следует понимать в чрезвычайно узком смысле. Аристотель говорит здесь только о тех формах поведения, которые вызваны жизненными необходимостями, общими у человека и других животных. В других же местах он употребляет этот термин в гораздо более широком смысле, - практически во всех бытующих значениях, не различая их и, конечно, не давая точных определений.

Надо сказать, что «естественное» в широком смысле у Аристотеля также ассоциируется со «справедливым»: пример, оказавший влияние на многие поколения ученых. Правда, Аристотель не был здесь до конца последовательным: иногда он одобрял и то, что не считал естественным, хотя никогда не осуждал ничего, чему присваивал этот эпитет. Не слишком склонные к философствованию римляне просто приняли Аристотелево определение. Так, Гай (Instit. 1, 2) утверждал, что естественное право (Jus naturale) «есть то, чему природа научила всех животных» (quod natura omnia animalia doccuit), то же самое утверждал и Ульпиан. Они воспринимали это «естественное право» как наилучший из возможных источников законов и правовых норм. Но здесь необходимо ценное добавление. Некоторые римские литераторы, например Цицерон, стали употреблять термин Jus naturale, говоря о том, что носило официальное название Jus gentium. Причина заключалась в том, что последнее, воплощавшее в себе правила справедливости, казалось более «естественным», чем формалистичное гражданское право. Ульпиан считал в некоторых отношениях и право собственности основанным на естественном праве, утверждая, что: «Право собственности над некоторыми вещами мы приобретаем по праву народов, которое в силу естественного разума одинаково соблюдаются между всеми людьми».

В этом определении, как право народов, так и естественный разум в качестве его естественного источника, совершенно освобождаются от принадлежности к правовой системе какого-либо государства и возводятся до степени порядка, соблюдаемого всем человечеством.

Указанное выше понимание права пародов было римлянами еще расширено и сблизилось с возникшим в конце республики представлением об ius naturae, ius naturale. Цицерон первый определил его как требования морали и утверждал, что право покоится на неизменном нравственном сознании и законе, который природа вложила в сердца всем людям.

Ульпиан считал в некоторых отношениях и право собственности основанным на естественном праве.

Quarundam rcrum dominium nanciscimur iure gentium quod racione naturali inter omnes homines peraeque servatur (D. 41.1.1 pr.).

Право собственности над некоторыми вещами мы приобретаем по праву народов, которое в силу естественного разума одинаково соблюдается между всеми людьми.

В этом определении как право народов, так и естественный разум, в качестве его естественного источника, совершенно освобождаются от принадлежности к правовой системе какого-либо государства и возводятся до степени порядка, соблюдаемого всем человечеством. Представление Ульпиана о естественном праве является вообще чрезвычайно широким. Он признал, что естественное право распространяется даже па животных, тогда как право народов ограничивает свое действие только людьми.

Правом народов является то, которым пользуются народы человечества. Можно легко понять, что последнее отличается от естественного права, т.к. оно свойственно всем животным, тогда как первое является общим только для людей между собой.

Ius strictum (строгое право) и ius aequum (справедливое право). Термины aequitas, aequum в исходном смысле означали «равенство, равный». С их помощью люди желали выразить представление о том, что юридическая норма должна применяться так, чтобы обеспечить одинаковый подход к двум практически одинаковым случаям. Но поскольку наступление двух тождественных случаев представить трудно, aequitas должна достигаться посредством учета всех частных объективных и субъективных обстоятельств по данному делу. В таком случае aequitas становится синонимом «идеальной справедливости» в современном смысле этого слова, т.е. в том смысле, что юридическая норма, если она будет применена прямолинейно, так, что в данном конкретном случае она не будет отвечать идеалу справедливости, допустит возникновение несправедливости, iniquitas («право, доведенное до крайности, — та же несправедливость», summum ius summa iniuria, как гласит знаменитое изречение Цицерона).

Т. о., разделение ius strictum и ius aequum возникает вследствие перехода более развитого социально-правового сознания на критическую позицию, с которой оно в состоянии оценить несоответствие между содержанием положительной нормы и абстрактным идеалом справедливости. Такого рода контраст становится особенно явственным тогда, когда древняя норма обнаруживает все большее несоответствие требованиям нового времени, поскольку ведет к результатам, которые обществом более не одобряются. Наиболее очевидным средством избавиться от этого была бы отмена такой нормы и принятие вместо нее другой, более подходящей. Однако, как уже было сказано, такое средство чуждо ориентированному на традицию римскому духу.И он решает возникшую проблему либо через практику, посредством корректирующих мероприятий претора, либо через теорию, посредством interpretatio.

На втором этапе развития римского права мы наблюдаем резкое, непрестанное противостояние между strictum ius, которое отождествляется с ius civile, и aequum ius, осуществляемым в ius honorarium и ius gentium. С одной стороны— ius civile, непреложное и неумолимое даже перед лицом самых тяжких практических последствий, с другой— ius honorarium и ius gentium, гибкие, податливые, озабоченные конкретными результатами, которых следует достичь.

7. Закон как источник римского права: понятие, признаки, процедура принятия, место в системе источников на разных этапах развития римского права. Плебисцит: понятие, соотношение с законом. Классификация законов по санкциям.

«Законы - это имеющие предписывающий характер общие постановления, предложенные магистратом, принятые народным собранием и утвержденные сенатом». Процедура принятия:

1) Законодательная инициатива, её могли совершать консулы, преторы, цензоры.

2) Проект закона писался на белой доске и выставлялся на главной площади Рима.

3) Автор определял какие предложения он внесет в проект.

4) Проект выносился на голосование в народное собрание.Uti rogas – «как просишь», amtiquo – «стою на старом».

5) Закон должен был отлежаться («vocation legis» не менее одного месяца.

6) «Отлежавшийся» закон поступал в сенат, которые должны были проверить правильность принятия данного закона.

7) После одобрения сенаторами закон поступал в государственный архив.

Признаки закона:

1) Принимается только органом законодательной власти -парламентом (Федеральным Собранием - в России, Конгрессом - в США, Избранной Радой на Украине ), представляющим в формально-юридическом смысле весь народ, или же непосредственно самим народом путем референдума в строго установленном порядке;

2) Регулирует основные, наиболее значимые общественные отношения;

3) Включает максимально общие, обобщающие нормы, которые затем развиваются, конкретизируются, дополняются подзаконными нормативно-правовыми актами;

4) Имеет особые процедуры принятия, дополнения, изменения и отмены в особом законодательном порядке

5) В идеале должен выражать волю и интересы всего общества или народа

6) Обладает верховенством в романо-германских правовых системах

«Плебисцит (лат. plebiscitum, от plebs - простой народ и scitum - решение, постановление) - постановление плебейского народного собрания. В V в. до н. э. в Римском государстве существовали две разновидности собраний по трибам, общие для патрициев и плебеев, и специально плебейские. В плебейских собраниях выбирались народные трибуны и плебейские эдилы. В формально-юр-ом смысле то же, что референдум.

Классификация законов.

Главным классифицирующим элементом законов является заключительный — санкция. И в зависимости от содержания этого элемента, от характера санкции, сформировалось несколько видов законов. Дополнительным организую­щим моментом содержания законодательного акта должна была являться точная принадлежность его к одному из сложившихся видов: не могло быть закона, который мог бы расцениваться как не принадлежащий ни к одному из этих классов или к двум классам разом. Сложилось в римском праве три основных и один дополнительный вид законов.

1. Законы совершенные (leges perfectae) предполагали конкретное запрещение какого-либо деяния, какого-либо нарушения правовых пред­писаний. И если это деяние все-таки совершалось, то оно объявлялось недействительным, не рождающим юридических последствий. Но ника­ких иных последствий или невыгод для участвующих лиц такой закон не предполагал. Например, завещание, составленное неправовым способом, не имело силы, и наследники лишались права воспользоваться его распо­ряжениями, но не терпели иных утеснений (штрафа и т.п.).

2. Законы не вполне совершенные (leges minus quam perfectae) пред­полагали запрещение какого-либо деяния или нарушения правовых пред­писаний, но не объявляли его изначально недействительным, а предус­матривали собственно санкцию-наказание за нарушение закона или права. Таковы были в громадном большинстве уголовные законы, но такими могли быть и законы по вопросам частных прав: так, наследник, полу­чивший по завещанию свыше той доли, какую он мог получить по зако­ну, не только терпел соответствующее уменьшение своей доли, но еще и уплачивал штраф, либо вообще платил штраф, превосходящий его долю.

3. Законы несовершенные (leges imperfectae) не отменяли действи­тельности совершенных в нарушение их предписаний действий, но и не налагали никаких за то наказаний или иных ограничений. Это были главным образом организующие порядок правоотношений законодательные акты, в которых заключались общие нормативные требования, процеду­ры, гарантии действительности юридических действий и т.п. К этому виду законов принадлежат, в том числе все акты публично-правового содер­жания: о полномочиях властей, о характере деятельности тех или иных учреждений и т.п.

Дополнительный классификационный подвид составили зако­ны более чем вполне совершенные (leges plus quam perfectae), который собственно догматика классической эпохи не знала, но который пред­ставлен рядом законодательных актов. Согласно этим законам, не только совершенное в противоречие их требований деяние объявлялось юриди­чески недействительным, но еще и налагалось наказание за посягатель­ство на установленный правовой порядок.

8. Обычай как источник римского права: понятие, признаки, виды, место в системе источников на разных этапах раз-вития римского права. Законные иски и судебный прецедент как источники римского права: проблемы статуса, место в системе источников на разных этапах развития римского права.

Обычное право – совокупность общеобязательных правил поведения, сложившихся в Древнем Риме в результате их неоднократного использования, санкционированных и защищаемых государством,но не зафиксированных в каком-либо формальном акте.

Признаки:

• Локальный характер заключённых в нём норм - норма правового обычая распространяет своё действие на сравнительно небольшую тер-рию и (или) на небольшую группу людей, объединяемую по кровнородственному или профессиональному признаку;

• Имеет юридическую силу — защищается возможностью применения мер государственного принуждения;

• Не должен противоречить принятым в данном обществе нормам морали и государственной политике в данной области правового регулирования (последний вопрос решается правоприменительным органом);

• Существует достаточно продолжительное время и известен достаточно широкому кругу лиц.

Виды:

- Прогрессивные.

- Консервативные.

- Реакционные.

Если такие сложившиеся в практике правила поведения людей не получали признания и защиты от государственной власти, они оставались простыми обычаями (бытовыми); если обычаи признавались и защищались государством, они становились правовыми обычаями, составляли обычное право, а иногда даже воспринимались государственной властью, придающей им форму закона.

Обычное право – неписаное право (jus non scriptum), восходящее к обычаям первобытного общества.

Нормы обычного права:

– mores maiorum – обычаи предков;

– usus – обычная практика;

– commentarii pontificum – обычаи, сложившиеся в практике жрецов;

– commentarii magistratuum – обычаи, сложившиеся в практике магистратов;

– consuetudo – обычай в императорский период. Значение обычаев:

– заменяли указания других, более определенных источников права, прежде всего законов;

– свидетельствовали о способе применения законов и других источников права в юридической практике.

Обычаи признавались источником права, если отсутствовали конкретные требования, выраженные в других формах: «В тех делах, в которых |мы не пользуемся писаными законами, нужно соблюдать то, что указано нравами и обычаями». В этой ситуации требование обычая, безусловно, обязательно. «Укоренившийся обычай заслуженно применяется как закон, и это есть право, о котором говорится, что оно установлено нравами» (Дигесты).

В императорский период обычай не должен был противоречить закону; обычай не мог отменять указание закона. «Долго принявшийся обычай следует соблюдать как право и закон в тех случаях, когда не имеется писаного закона»(Дигесты).

Для признания обычая правовым, т. е. дающим основание для защиты судом, он должен был:

– выражать продолжительную правовую практику в пределах жизни более одного поколения;

– выражать однообразную практику, причем безразлично, действия или бездействия;

– воплощать неотложную и разумную потребность именно в правовом регулировании ситуации, т. е. далеко не все обыкновения даже коммерческого оборота могли составить правовое требование обычая (например, не создавали такового обыкновение «давать на чай», разные принятые формы отчетности, обычаи делать подарки и т. п.). Специфика правового применения обычая – ссылающийся на обычай должен был сам доказывать факт его наличия, обычай не презюмировался (предполагался) в суде, а доказывался.

Особенность римского правового обычая – неразрывность понимания обычая с нравами. Предписания обычая – «молчаливое согласие народа, подтвержденное древними нравами». В силу этого обычай носил черты религиозного правила, опирающегося на авторитет жреческого толкования; в языческую пору глашатаем обычая нередко становилось обращение к оракулу, что само по себе подчиняло вытекающие из него правовые требования религиозной традиции. В христианскую эпоху аналогичный характер стали носить ссылки на Священное писание и евангелический канон.

9. Эдикты магистратов как источник римского права. Преторский эдикт: назначение, содержание, структура. Соотно-шение систем преторского и цивильного права. «Голое право». Вечный эдикт. Сенатусконсульты как источники римского права: понятия, нормативное значение, историческое развитие.

Эдикт (edictum) (от dico – «говорю») – устное объявление магистрата по тому или иному вопросу.

С течением времени эдикт получил специальное значение программного объявления, какое по установившейся практике делали (уже в письменной форме) республиканские магистры при вступлении в должность.

Формально эдикт был обязателен только для того магистра, которым он был издан, и, следовательно, только на тот год, в течение которого магистрат находился у власти (отсюда принадлежащее Цицерону название эдикта lex annua, закон на год). Однако фактически те пункты эдикта, которые оказывались удачным выражением интересов господствующего класса, повторялись и в эдикте вновь избранного магистрата и приобретали устойчивое значение (часть эдикта данного магистрата, переходившая в эдикты его преемников, называется edictum tralaticium).

Виды магистратских эдиктов:

– эдикты эдилов регулировали в основном вопросы торговли, прав и обязанностей участников гражданских сделок, исковых требований, вытекавших из рыночного оборота;

– провинциальные эдикты заключали в себе: утверждение местных узаконений и правовых обычаев, нововведения собственно начальников провинций – главным образом в административной, и финансовой сфере, заимствования из преторских эдиктов, пригодные для того или другого города или провинции по усмотрению начальника;

– преторские эдикты.

При назначении на должность претор издавал указ, в котором декларировал те правоположения и принципы, которых он будет держаться в течение года (срок преторских полномочий).

Претор не посягал на авторитет цивильного права, а помогал их осуществлению, подкрепляя общественные отношения, урегулированные цивильным правом, также и своими исками.

Виды эдиктов:

1) новые (в них указывались новшества правоприменения и юридической практики) и перенесенные (претор заявлял, что будет придерживаться практики своего предшественника) эдикты;

2) постоянные, где указывались правоположения, обязательные для юридической практики на протяжении всего срока полномочий, и непредвиденные, касавшиеся казусных обстоятельств, либо правоприменения в отношении отдельных личностей. Законом Корнелия 67 г. до н. э. преторам было строго предписано держаться деклараций постоянного эдикта.

Ни претор, ни другие магистраты, издававшие эдикты, не были компетентны отменять или изменять законы, издавать новые законы и т. п. Однако в качестве руководителя судебной деятельности претор мог придать норме цивилизованного права практическое значение или, наоборот, лишить силы то или иное положение цивильного права. Например, претор мог при известных условиях защитить несобственника как собственника, но он не мог несобственника превратить в собственника.

Во II в. н. э. император Адриан возложил на юриста Юлиана кодификацию отдельных постановлений, содержавшихся в преторских эдиктах. Окончательная редакция «постоянного эдикта» Юлиана (edictum perpetuum) была одобрена императором и объявлена постановлением сената неизменной, однако император оставил за собой право делать дополнения к эдикту.

С этого времени правотворческая деятельность претора (и других магистратов) прекратилась.

Отношение между цивильным и преторским правом.Между цивильным и преторским правом имело место живое взаимодействие; некоторые правила ius civile воспроизводились в эдикте, и обратно. Достижения преторского права переходили в область ius civile. Императорские конституции и рескрипты, развивая цивильное право, шли иногда путем заимствований из эдикта. Процесс такого взаимодействия захватывал различные институты права. В некоторых областях права на почве преторского эдикта сложились целые новые институты. Так, рядом с dominium ex jure Quintium (квиритской собственностью) возникла так называемая бонитарная (in bonis esse – см. п. 193), наряду с цивильным наследником (heres) стал преторский владелец наследства (bononim possessor – см. п. 236). В других институтах благодаря преторскому эдикту преобразовывалось содержание институтов цивильного права.

Уже было указано, как две области права – области цивильного и преторского права – в процессе отмеченного выше взаимодействия медленно сближались между собой. После кодификации эдикта Саль-вием Юлианом, при Адриане, это сближение стало еше более тесным. Правда, формальное противоположение двух систем в силу римского консерватизма сохранялось до Юстиниана, как историческое переживание. Но еще с эпохи классических юристов началось слияние цивильного и преторского права в один юридический порядок. С особой быстротой оно пошло в IV и V вв. н.э. и оказало огромное влияние на структуру всех институтов и их систематическую разработку. Нормы и институты, которые кажутся часто новыми в кодификации Юстиниана, в сущности представляют результат начавшегося за три столетия слияния этих двух систем права. Об этом свидетельствует автор первых двух книг Институций Юстиниана – Дорофей:

"Голое право" т. е. право без возможности его реализовать.

Вечный эдикт. Во II в. н. э. юристом Юлианом была выработана опись отдельных постановлений, содержавшихся в преторских эдиктах. Эта опись, являвшаяся по сути кодификацией преторских эдиктов, была одобрена императором Адрианом и получила статус окончательной редакции так называемого вечного эдикта (edictumperpetuum). Ее объявили неизменной, и только император мог вносить некоторые дополнения. «Вечный эдикт» Юлиана не дошел до нас, но сохранились фрагменты комментариев римских юристов. С помощью этих комментариев были сделаны попытки реконструкции эдикта.

Сенатконсульты. Сенатусконсульты – постановления римского сената основной формой законодательных актов были с I по III в. н. э. в связи с невозможностью частого созыва народных собраний. В сенатусконсультах давались общие принципиальные положения, некоторые сенатусконсульты можно назвать неоформленными законами. Се¬нат не имел законодательной инициативы. Его постановления чаще всего являлись лишь оформлением предложений императора. – plebiscitum – указ и распоряжение плебейской части римской общины, которые стали иметь силу закона по закону Гортензивса 258 г. до н. э. В период с I до середины III в. основной формой законодательства стали постановления Сената – се-натусконсульты (senatusconsulta). Однако реально сфера сенатусконсульта все же несколько отличалась от полного закона: известные по содержанию сенатусконсульты в основном касались правовых форм деятельности магистратов и применимости их полномочий к разным территориям и типам правоприменения. Постепенно они были вытеснены постановлениями императора – конституциями. Конституции приобретают наименование leges, в отличие от прежде созданного права – jus vetus.

10. Ответы знатоков права как источники римского права: понятия, виды, нормативное значение, историческое разви-тие. Упорядочивание мнений юристов в постклассическую эпоху: закон о цитировании и дигесты Юстиниана.

Значение римской юриспруденции для формирования и развития права

Одна из важнейших особенностей римского права состоит в том, что деятельность юристов, их ответы и суждения (responsa и sententia) являлись самостоятельным источником права.

В Институциях Гая о значении этого источника написано так:

"Ответы законоведов - это мнения и суждения юристов, которым позволено было устанавливать и творить право. Если мнения этих лиц сходятся, то приобретает силу закона то, в чем они согласны, если же мнения юристов не согласны между собой, то судье предоставляется право следовать тому мнению, которое он считает самым лучшим" (Гай, 1.7).

В начале V в. н.э., когда правотворческая деятельность юристов пришла в упадок, Законом о цитировании 426 г. судам разрешалось ссылаться в качестве обязательных на мнения только пяти наиболее современных и известных юристов: Папиниана, Павла, Ульпиана, Модестина и Гая. При расхождении мнений названной пятерки предписывалось руководствоваться мнением большинства, а при равенстве голосов – мнением Папиниана.

В VI в. Юстиниан, осуществляя свою знаменитую кодификацию, увековечил мнения юристов в своих Дигестах, придав им силу закона наряду с другими частями своей кодификации специальной Конституцией 533 г. "Об утверждении Дигест" ("Tanta").

Деятельность юристов выражалась в следующих формах:

respondere - заключения, консультации, ответы знатоков права;

cavere - дача образцов формул исков, сделок, договоров, завещаний и т.д.;

agere - советы по постановке дела в суде. Сюда относится и ведение дела в суде, где юрист непосредственно выступает на стороне в процессе. Однако в дальнейшем юристы ограничили свою деятельность ответами адвокатам, профессиональным ораторам;

scribere – литературная деятельность юристов.

Научно-литературные произведения римских юристов дошли до нас лишь в незначительной части и в копиях. Это произведения, посвященные разработке цивильного права; комментарии к преторскому эдикту; дигесты, объединявшие и цивильное, и преторское право; учебники права - институции, сборники казусов ("Вопросы" и "Ответы"), монографии по специальным вопросам.

Большинство римских юристов принадлежали к господствующему классу общества и занимали высокое служебное положение. Не имея законодательной власти, юристы авторитетом своих знаний и общественного положения влияли на развитие права, фактически создавая своей деятельностью нормы права.

Формальное признание правотворческого характера деятельность юристов получила в эпоху принципата. Принцепсы, начиная с Августа, стали предоставлять наиболее выдающимся юристам особое право давать официальные консультации. Заключения этих юристов были для судов обязательны. В Дигестах Юстиниана (книга первая, титул II "О происхождении права и всех должностных лиц и о преемственности мудрецов") упомянуты те из юристов, которые пользовались величайшим уважением со стороны римского народа. Из числа республиканских следует назвать Марка Манилия, Юния Брута и Публия Муция Сцеволу, которые, по словам Помпония, основали цивильное право; Люция Красса, Цицерона и др.

К началу классического периода сложились две школы: сабиньянская и прокульянская. Основоположником первой был Капитон, его преемниками - Массурий Сабин, именем которого школа была названа, Гай Кассий Лонгин, по имени которого школа иногда называлась кассианской. Основоположником второй был Лабеон, его преемниками были Нерва, затем Прокул, именем которого и была названа школа в 63 г. н.э. вследствие его авторитета. Различия в позициях представителей этих двух школ приводятся по более чем 30 вопросам, но в целом трудно усмотреть доктринальные отличия между ними. Принято считать, что сабиньянская школа была более формальной, монархической, прокульянской, республиканской (В.А.Тархов). В конце II в. н.э. о различии школ уже не упоминается. Наконец, следует назвать знаменитую "золотую" пятерку из Закона о цитировании.

Следует заметить, что в знаменитых Дигестах Юстиниана 20% объема составили цитаты из трудов Павла, 40% - Ульпиана. В основу Институций Юстиниана были положены Институции Гая.

Таким образом, ответы знатоков права, мнения, суждения римских юристов являлись источником римского права.

Расцвет римской юриспруденции приходится на период принципата (классические юристы, когда некоторым из них официально предоставляется право давать обязательные для судей заключения). Упадок римской юриспруденции относится к периоду домината, когда абсолютная монархия не нуждается в помощи юристов как творцов права, а единственным законодателем становится император.

знаменитые респонсы и сентенции) вместе с преторским правом превратила архаическое право римских граждан в "абстрактное право абстрактной личности", победоносно прошедшее через века по всем континентам земного шара.

11. Конституции принцепсов как источник римского права. Понятие и виды конституций, их нормативное значени и историческое развитие. Императорские конституции: понятие, виды. Кодекс Юстиниана (Свод гражданского права) как источник римского права: история создания, содержание, структура, значение в истории права.

Конституции римских императоров. У римских юристов общее название различных видов императорскихпредписаний, получивших значение источников права в период принципата и империи. Главным из этихвидов является императорский эдикт, издававшийся в силу общего императору с другими магистратами jusedicendi, действовавший как и все другие эдикты, лишь во время жизни императора и отличавшийся от нихтолько тем, что имел целью не столько устанавливать правовые нормы, сколько обеспечивать приведение ихв исполнение. Последней чертой эдикт стоит близко к другому виду мандату или инструкции чиновникам иуправителям провинций относительно порядка и способа разрешения разного рода вопросов и юридическихказусов. Мандаты, подобно эдиктам, имели силу лишь во время жизни издавшего их императора и должныбыли быть возобновлены его преемником, если была нужда в сохранении их предписаний. Другие два видаК. составляют проявления судебной деятельности императора и дают аутентическое толкованиедействующего права. Из них декреты (см.), подобно преторским актам того же имени, являютсянепосредственными судебными решениями императора в качестве первой инстанции или по апелляции кнему на решение низшего суда, а рескрипты или ответы императора на вопросы, обращенные к немумагистратами или тяжущимися сторонами по поводу встречавшихся затруднений в разрешении спора, оченьсходны с обязательными для судьи ответами юристов, имевших так назыв. jus respondendi (см. Римскаяюриспруденция). Право частных лиц на обращение к императору с такого рода вопросами, совершавшеесяпутем подачи просьб (libelli, praeces, supplicationes), устанавливается со времени Адриана. Чиновники имелиего и раньше; их просьбы носили название relationes, consultationes, suggestiones. Ответы императоравыражались либо в особом письме (epistola форма, употреблявшаяся по преимуществу в ответ напросьбы чиновников), либо прямо на самой просьбе, в subscriptio (обычно на просьбах частных лиц). Ниодин из всех этих видов императорских К. не является выражением законодательной власти императора,которой у него на первых порах и не было, по характеру установления и первоначальной формы империи(см. Принципат). Правомерной формой законодательства оставался, за почти полным прекращением ролинародных собраний, сенатусконсульт (см.), который мог быть издан и по предложению (oratio) императора.Однако, со времени Адриана юриспруденция признает за всеми видами К. безусловную силу закона (legisvicem), а силу сенатусконсульта видит уже не в нем самом, а в вызывающей его oratio императора.Императорская власть получает, таким образом, законодательные функции, и все ограничения последнихтеряют свое значение; юриспруденция относит постановления императоров не к jus honorarium, a к jus civile.Упадок юриспруденции с III столетия и сосредоточение законодательства в руках императора ведет кнепомерному росту двух из названных видов К. эдиктов и рескриптов. Эдикт становится общей формойимператорских законов и обнимает все другие обращение к народу (эдикт в старом смысле), к чиновникам(мандаты) и к сенату (orationes), отчего и получает название edictum или lex generalis. Рескрипт, оставаясьформой аутентического толкования законов, поглощает собой декрет. Постепенно увеличиваясь в числе (современи Диоклетиана мы имеем, напр., до 1000 рескриптов), оба эти вида возбуждают вопрос о взаимномотношении содержащихся в них узаконений. Раньше все виды К. имели одинаковую силу закона,обязательного для всех, и только тем из них присваивалось ограниченное действие предписания,касавшегося лишь данного дела, в которых об этом было специально упомянуто (так назыв. constitutiopersonalis). Коллизии отдельных решений с общими законами заставили сделать попытку иначе определитьэто отношение. Константин объявил недействительными все рескрипты, которые были несогласны с общимправом; Аркадий ограничил силу рескриптов только делами, по поводу которых они были изданы.Валентиниан III и Юстиниан снова, однако, расширяют значение рескриптов. Первый признает общую силуза теми из них, в которых сказано, что они имеют общеобязательное значение, а второй и за теми, вкоторых вообще содержится толкование действующего права. Окончательное разграничение между этимивидами К. так и не состоялось. Юристы, поэтому, стали делить К. не по форме их издания, а по содержанию.Общие К. (С. generales) обнимали нормы, общеобязательные для всех, личные К. (С. personales) обязательные лишь для данного рода лиц и дел. Различение общих и личных К. было, однако, деломчрезвычайно трудным. В IV в. появляется новый вид К., внесших еще новое осложнение в их состав: такназыв. leges и sanctiones pragmaticae или просто pragmatica, занимавшие середину между рескриптами иэдиктами. Они выдавались и по просьбе частных лиц, но большей частью по просьбе и на имя корпораций,городских общин и т. п. По содержанию они, между прочим, имели целью разрешение противоречий взаконах и рескриптах. Отсутствие правильного отношения между различными видами К., вместе сувеличением их количества, делало отправление правосудия все труднее и труднее и все настойчивеевызывало мысль о необходимости кодификации.

12. Лицо в РП: понятие, виды. Правоспособность и дееспособность как характеристики статуса лица: понятие и соотношение. Элементы правоспособности и умаление правоспособности. Основания ограничения правоспособности. Основания ограничения правоспособности. Основания ограничения дееспособности.

Юридическое лицо в римском праве – объединение людей, выступающее в обороте как единое целое.

Правоспособность юридических лиц – юридическое лицо признавалось способным иметь права патроната и не считалось (за немногими исключениями) способным получать имущество по наследству и т. п.

Дееспособности юридические лица не имели. Для совершения юридических действий необходим был законный представитель (actor), который имел право выступать от имени юридического лица, предъявлять иски, совершать сделки, причем во всех этих случаях его положение и права были наравне и идентичны с правами частного лица.

Дееспособность в римском праве – способность от своего имени и по своему разумению предпринимать правовые действия и лично отвечать за совершение противоправного действия (деликтов).

Дееспособность определялась:

1) возрастом. Полная дееспособность наступала по достижении совершеннолетия – 25 лет, но императоры могли предоставить льготу, делавшую женщину правоспособной с 18 лет, а мужчину – с 20 лет;

2) умственными способностями лица, позволяющими ему действовать с осознанием действительности;

3) здоровьем лица. Например, отсутствие какого-либо органа или функции, которые могли бы повлиять на дееспособность лица (глухота, слепота и т. д.).

Из-за недостаточного возраста, половых, психических, моральных или физических недостатков субъекта права по установлениям римского права у таких дефектных субъектов исключалась дееспособность целиком или частично.

Ограниченные в дееспособности:

– impuberes (подростки) – от 7 лет и до 14 лет мальчики и 12 лет девочки – могли совершать сделки по приобретению без обязанностей с их стороны (дарение, ссуда, но не купля-продажа; завещание недоступно даже с опекуном);

– puberes minores (юноши) до 25 лет – время, когда возможно вступать в брак. Могли совершать все сделки, но претор мог применить реституцию, а затем стали давать попечителя. Для них предписывалось благожелательное попечительство, т. е. они сами должны были испросить у властей себе попечителя (куратора), без участия которого имущественные распоряжения их и любые сделки были недействительны. Но если куратор не был испрошен, то они обладали полной правовой самостоятельностью;

– расточители – не могли совершать сделки отчуждения, заключать обязательства личного характера и тому подобные, но они сохраняли все права по приобретению имущества, несли ответственность за причиненный их действиями вред и др. Полностью недееспособные:

– infantes (дети) – до 7 лет – не имели абсолютно никакого участия в гражданском обороте, любое их волеизъявление было изначально ничтожно;

– женщины. Над ними устанавливалась опека, которая носила постоянный характер и не зависела от наступления совершеннолетия. Женщины не могли быть магистратами, опекунами (кроме матери и бабушки), поручителями, не могли осуществлять сделки без согласия мужчины;

– лица, которые были в состоянии внезапного искажения психического здоровья (пьяны, взбешены и т. д.), но только на период искажения;

– безумные, если было принято решение о полной их недееспособности, – тогда попечитель полностью принимал на себя ведение дел и возможных судебных процессов опекаемого, но могло быть признано наличие «светлых промежутков» – тогда действия опекаемого, совершенные в эти промежутки, имели полную правовую силу. Недостатокдееспособности указанных лиц возмещался установлениемопеки, действующей за субъекта, который не мог быть дееспособным по природе (малолетние и женщины), соответственно, установлением попечительства, действующего за субъекта, который по природе мог быть дееспособным, но не обладал этим свойством из-за личных недостатков (люди с психическими расстройствами, транжиры, люди с серьезными физическими недостатками и т. д.).

Ниже приведены виды юридических лиц:

1. Товарищество (societas) – объединение средств и усилий нескольких лиц в достижении единой цели. Товарищество считалось созданным с момента соглашения, т. е. товарищество представляло консенсуальный контракт. Главная цель товарищества – итоговая прибыль. Собственность товарищества – совместная собственность членов товарищества (condominium). Товарищество прекращалось: с выходом прежнего или вступлением нового члена (возникало новое); с достижением его цели.

2. Объединение (universitas):

– корпорация (corporatio) – объединение не менее трех полноправных римских граждан. Создавались с разрешения закона, сенатусконсульта или императора. Корпорация могла иметь свой устав – статут, но это не было обязательным. Признаки: наличие имущества корпорации, кассы (или казны) и доверенного лица, действующего от имени корпорации. Высший орган – общее собрание всех членов, на котором решения принимались простым большинством голосов. Имущество корпорации было отдельным от имущества своих членов, и члены ее не могли иметь никаких претензий на это имущество. Корпорация не отвечала за обязательства или за правонарушения своих сочленов. Корпорации прекращались: запретом государства или суда на ее деятельность; истечением срока либо выполнением поставленных целей, которые предусматривались при образовании корпорации; собственным решением сочленов, принятым или единогласно, или большинством голосов;

– коллегия (collegium) могла заключать договоры стипуляции, дарения, принимать наследство и завещательные отказы, отпускать рабов на волю, выступать в суде через представителей. Объем ответственности коллегии определялся общим имуществом и казной.

Виды коллегий:

– общины (муниципии) и близкие к ним общественные объединения (коллегии жрецов, монашеские объединения, цехи торговцев и ремесленников, сообщества откупщиков или других предпринимателей). Правоспособность их ограничивалась сферой частного права. В качестве самостоятельных корпораций могли быть признаны объединения с общественно полезной целью, пользующиеся покровительством государства;

– учреждения (храмы, благотворительные фонды, больницы) признавались субъектом специальных имущественных отношений только в случае их признания или организации посредством специального акта со стороны властей. Способны были принимать дарение, заключать от своего имени сделки. Их существование было производно от более значимого публично-правового субъекта – церкви, представленной окружной церковной властью.