1. Запрет на обход закона

фактор, ограничивающий автономию воли сторон: сторонам не дают возможности применить выбранное право, так как суд приход к выводу, что это право выбрано для того, чтобы избежать применения к-л конкретного права. Считается, что это злоупотребление правом…

--намеренное и искусственное создание заинт. лицом кол. привязки гражданско-правового отношения к какой-либо ин. нац. правовой системе с образованием коллизий между этой системой и "обходимой" нац. правовой системой (именуемой lex domesticae) с целью обеспечить применение к правоотношению первой и избежать применения второй с помощью кол. нормы lex domesticae, содержащей указание на привязку, которая и была этим лицом намеренно создана.

Применимое право может определяться заинтересованными сторонами искусственно, с тем чтобы создать благоприятный правовой режим для реализации соответствующих правоотношений, содержащих иностранный элемент (льготный порядок учреждения ЮЛ, уплаты налогов, заключения договора, расторжения брака). В таких ситуациях налицо обход требований закона. Чтобы устранить это, надо решить вопрос о том, какая коллизионная норма и соответственно право какой страны должно быть применено.

Обход закона чаще всего вызывается отступлением сторон от обязательных для них императивных норм закона (это ВСЕ имп. нормы, не только ННП).

Лицо, желающее совершить «обход закона» (в обычном понимании этого термина в классической теории agere in fraudem legis) в рамках традиционного коллизионного метода, намеренно создает «ложную» коллизию законов с целью обеспечить необоснованное перераспределение компетенции объективно более компетентного закона в пользу объективно менее компетентного и тем самым добиться применения последнего.

Статья 1210. Выбор права сторонами договора

5. Если в момент выбора сторонами договора подлежащего применению права все касающиеся существа отношений сторон обстоятельства связаны только с одной страной, выбор сторонами права другой страны не может затрагивать действие императивных норм права той страны, с которой связаны все касающиеся существа отношений сторон обстоятельства.

Основания для применения п.5 ст.1210 ГК РФ будут присутствовать в том случае, когда стороны искусственным образом указывают в качестве места подписания договора территорию иностранного государства, причем все остальные юридически значимые характеристики договора локализованы на территории одного государства.

ПРИМЕР: Если наши юл осуществляют свою деятельность только в РФ, и вдруг заключают договор купли-прод по праву Англии. А чтобы эти отношения подпали под отношения с иностранным элементом, заключают этот договор в Англии. Вот она искусственная привязка и обход закона. Тогда наш суд на основании ст 1210 будет применять все импер нормы ГК.

А в ст 1192 говорится о каких-то особых императивных нормах (далеко не всех) иностранного государства, имеющие с отношением тесную связь. И то суд МОЖЕТ применить (а может и нет).

2. Вопросы расщепления отношений (Dépeçage)

Из слайдов Лободы:

Разные определения (фр. «расщепление»).

- расщепление коллизионных привязок, влекущее применение разных законов к разным элементам правоотношения.

- ситуации, когда различные элементы одной и той же сделки регулируются одновременно двумя или более системами права.

Проблема:

Одновременное применение права различных государств к одному правоотношению несет риск возникновения противоречий в регулировании отношений из-за несовпадения разнонациональных норм.

ГК РФ:

Статья 1210. Выбор права сторонами договора

4. Стороны договора могут выбрать подлежащее применению право как для договора в целом, так и для отдельных его частей.

Статья 1211. Право, подлежащее применению к договору при отсутствии соглашения сторон о выборе права

5. К договору, содержащему элементы различных договоров, применяется, если иное явно не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, право страны, с которой этот договор, рассматриваемый в целом, наиболее тесно связан.

Резюме (Лобода): Стремление рассматривать всякий договор в качестве единого целого.

Бонус - из слайдов Лободы:

3. Contrat sans loi? (мультитран: Договор без закона?)

Международной палаты 1929 года по делу о сербских и бразильских займах, в котором, в частности, говорилось, что «всякий договор, если только он не является договором между государствами - субъектами международного права, должен подчиняться какому-либо национальному праву».

Tribunale di Padova - Sez. Este. (sez. Este), 11 gennaio 2005, Ostroznik Savo v. La Faraona soc. coop. a.r.l.

Стороны договорились, о подчинении договора «праву и регламенту Международной торговой палаты» “leggi e [delle] regolamentazioni della Camera di Commercio Internazionale di Parigi, Francia”.

Суд решил, что это соглашение не является соглашением о выборе применимого права с точки зрения международного частного права.

Названные правила были лишь включены в договор, и они не могут противоречить императивным предписаниям применимого национального права.