30.Основные подходы к правопониманию: формально-догматическая юриспруденция (позитивистская школа права)

При нормативном подходе (его иногда называют этатистским от франц. слова «Etat» – государство) право рассматривается как система регулирующих человеческое поведение правил, исходящих от государства и охраняемых им. Нормативное правопонимание основывается на теории позитивного права, отождествляющего право и закон. Государственная власть является источником права. Человек имеет права в силу их закрепления в актах государства, а не в силу своей природы. Следовательно, только нормы законов выступают истинным правом.

Достоинство этого подхода видится в том, что он:

1)фиксирует посредством норм права границы дозволенного и запрещенного поведения;

2) указывает на прямую связь права и государства, его общеобязательность;

3)подчеркивает, что право обладает формальной определенностью, что находит выражение в нормативных правовых актах, в частности в законах;

4) право всегда есть принудительный порядок, установленный государством;

5) право – это волевой акт государства.

Но нормативный подход к пониманию права имеет и недостатки:

а) признается правом только то, что исходит от государства, и отрицаются естественные

неотъемлемые права человека;

б) подчеркивается роль субъективного фактора в формировании права, т. е. создается

иллюзия, будто принятие закона достаточно для решения любых социальных проблем;

в) не раскрывает действие права, его движущие силы, регулятивные свойства, в том числе его связь с общественными отношениями. Иначе говоря, не раскрывается право «в

действии»;

г) право отождествляется с формой его выражения и воплощения – законодательством.

С практической точки зрения наиболее применим нормативный подход к праву: он отличается простотой, ясностью, доступностью, а главное – ориентирует на соблюдение законности, приоритет законов перед другими нормативными актами. Кроме того, нормативное понимание права раскрывает роль права как властного регулятора общественных отношений.

Другие подходы к пониманию права тоже имеют практическое значение, так как ориентируют на соблюдение прав человека и на учет действия права, его эффективности.

Принцип автономии воли сторон в МЧП с точки зрения коллизий юрисдикций, коллизий законов и материально-правового регулирования частных отношений с иностранными элементами (в контексте компаративистики: сравнение подходов в России с подходами в каком-либо другом государстве (по выбору отвечающего)). Основные теории об автономии воли.

1. Исторический экскурс + основные теории

Автором идеи о том, что право может санкционировать соглашение об определении закона, был французский юрист Шарль Дюмулэн (1500—1566), который развивал ее в русле традиционных для того времени представлений, что все нормы права «прикреплены» к материальному миру (вещам, людям, предметам).

Исходя из того, что норма «прикреплена» к тому, о чем она говорит, Дюмулэн выделил особую группу норм, трактующих существо вопроса, влияющее на судебное решение дела. Он их разделял на два вида. Первый вид — это нормы, которые «касаются того, что зависит от воли сторон, или того, что может быть изменено ими»; второй — что «зависит только от власти закона».

Из этого проистекал вывод, что существуют явления, которые подпадают под воздействие воли сторон и которые последние могут «прикреплять» к нормам той или иной страны (или области). Эта теория стала предпосылкой юридического санкционирования государством соглашений об определении права в договорных связях.

Иные воззрения, высказывавшиеся правоведами, не прямо, но опосредованно отрицали автономию воли и были связаны с «этатистской» концепцией права (напр., Дж. Бил и др.).

Joseph Henry Beale

«Функцией права является установление правила, которое регулирует сделку; позволять же сторонам выбирать это правило значит наделять их законодательными функциями»

Из слайдов Лободы:

Два принципиальных подхода:

1) «Этатистский» - право порождение воли государства, «эманация» государства.

«Этатистская» концепция права совершенствовалась, однако признание права эманацией государства в принципе отрицает способность права находиться в обратной связи с общественным отношением. Такая трактовка права приводит к признанию, что его связь с государством носит исключительный характер.

2) Право – общественное отношение.

Из слайдов Лободы - тоже по lex voluntatis:

«Субъективистский» подход – неограниченное право определять правовую систему, чей закон призван регулировать правоотношение.

«Объективистский» подход – 1) установление локализации договора, 2) исследование вопроса об определении применимого права с учетом соглашения сторон. При этом выбор права сторонами – важный фактор, но только один из прочих, которые надлежало учитывать.