Глава 2. Параграф 1.

Автономия воли сторон (lex voluntaris)

Единообразные принципы международного права являются тем связующим звеном между законодательствами разных стран, которое способствует сотрудничеству иностранных контрагентов в ходе осуществления коммерческой деятельности и дает лицам общее представление и понимание своих обязательств.

Принцип автономии воли сторон в договорных отношениях представляет собой право лиц, подчиняющихся различным юрисдикциям, самостоятельно выбрать предпочитаемое ими право для регулирования их взаимоотношений. При включении пункта о применимом праве в договор, стороны принимают на себя обязанность в своих частных правоотношениях следовать нормам избранного права. Принцип автономии воли участников соглашений имеет основополагающее значение во всех национальных системах МЧП, и иные коллизионные привязки рассматриваются как второстепенные, носящие вспомогательный характер при отсутствии выбора применимого права. Возможность выбора сторонами применимого права устраняет возникновение таких сложностей как столкновение коллизионных привязок и ошибок в установлении применимого права судом. Но если же определенное сторонами право не должно противоречить публичному порядку государства, где это применение должно осуществляться. И конечно, выбор сторонами подлежащего применению права не должен быть сделан с единственной целью обойти закон, путем выбора права исключить императивные нормы, применение которых к договору в противном случае было бы обязательным.

Впервые концепция lex voluntaris возникла в конце XIX века. Но активное применение закона автономии воли в практике привело к определенной устойчивости его содержания и всеобщего признания на международном уровне. В настоящее время данная коллизионная привязка приводит к следующему: в случае возникновения спора, прежде всего, руководствоваться положениями законодательства, которое было избрано сторонами в качестве применимого права, что должно быть закреплено письменно в соответствующей части договора.

Статья 1210 Гражданского Кодекса в отношении определения прав и обязанностей сторон договора говорит: Стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору. Выбранное сторонами право применяется к возникновению и прекращению права собственности и иных вещных прав на движимое имущество без ущерба для прав третьих лиц. Соглашение сторон о выборе подлежащего применению права должно быть прямо выражено или должно определенно вытекать из условий договора либо совокупности обстоятельств дела. Выбор сторонами подлежащего применению права, сделанный после заключения договора, имеет обратную силу и считается действительным, без ущерба для прав третьих лиц, с момента заключения договора.

Данный принцип в договорном праве в материальном смысле включает в себя следующие положения:

Стороны могут избрать применимое право как в момент заключения договора, так и после и отразить это в самом договоре, либо в ином соглашении, либо другими способами, с тем, чтобы из совокупности обстоятельств дела это определенно вытекало;

Стороны могут исключить применение каких-либо элементов права, в том числе, например, международных договоров с учетом диспозитивных норм. Не допускается исключение императивных норм страны, с которой договор реально связан;

Стороны могут выбрать применимое право в отношении как договора в целом, так и отдельных его частей, причем на разные части договора можно распространить действие разных правопорядков;

Стороны могут избрать или исключить действие не только в отношении права в целом, но и в отношении отдельных элементов, например отдельных нормативных правовых актов (но с учетом императивных норм страны, с которой договор реально связан), обычаев, судебной практики, если она является источником права;

Стороны не обязаны избирать применимое право и максимально урегулировать все отношения в договоре. При наличии неурегулированных отношений применению подлежат материальные нормы международных договоров, а также право, определяемое с помощью коллизионных норм.

При возникновении противоречия в таких ситуациях необходимо руководствоваться коллизионными нормами. Так, стороны во внешнеэкономическом контракте в качестве применимого права в общей форме указали на законодательство нескольких государств — в дополнительном соглашении к договору стороны установили, что споры по настоящему договору разрешаются в порядке, установленном действующим законодательством Республики Беларусь и законодательством ответчика. В качестве органа, разрешающего спор, избран российский арбитражный суд. При разрешении данного спора по существу суд определил применимое право на основе коллизионных норм, принимая во внимание следующее: — данный договор поставки относится к внешнеэкономическим сделкам, так как он заключен между сторонами, предприятия которых находятся в разных государствах. Применимое к отношениям сторон право согласовано в контракте (принцип автономии воли сторон);

Стороны имели право согласовывать применимое к сделке законодательство на основании принципа автономии воли, так как последнее закреплено в п. «е» ст. 11 Киевского соглашения 1992 г.

В то же время, поскольку участники сделки не конкретизировали правоотношений, регулируемых правом Республики Беларусь, и правоотношений, регулируемых правом России, суд не смог конкретно определить, законодательство какой страны выбрали стороны. В этой ситуации арбитражный суд решил вопрос о применимом праве самостоятельно на основе п. «е» ст. 11 Киевского соглашения 1992 г., в котором предусмотрено, что «права и обязанности сторон по сделке определяются по законодательству места ее совершения». В силу того, что сделка совершена в Москве, суд разрешил спор на основе российского законодатель.

Важно, также, понимать конкретные аспекты, на которое распространяется избранное сторонами право, которые суд принимает во внимание при рассмотрении спора из договорных отношений контрагентов. Как отмечает Г.К. Дмитриева, право, компетентное регулировать обязательство, вытекающее из внешнеэкономической сделки, именуется обязательственным статутом сделки. Итак, право, выбранное сторонами договора, считается применимым правом и распространяется на следующий круг вопросов:³ толкование договора; права и обязанности сторон договора; исполнение договора; последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения договора; прекращение договора; последствия недействительности договора.

Что в теории права означает термин «толкование договора»? Это именно та смысловая нагрузка цели подписания конкретного соглашения, изложенная прямо в письменной форме либо подразумеваемая исходя из логики и общей идеи договорных отношений сторон. В некоторых случаях при нехватке этих обстоятельств, учитываются, в том числе, предшествующие данному договору переговоры, переписку, практику, установившуюся во взаимоотношениях сторон, обычаи делового оборота. Как терминология, так и обычаи часто по своему содержанию не совпадают в различных странах, а в морском праве, даже в отдельных портах одной и той же страны. Из этого мы можем сделать вывод, что выбор сторонами права распространяется на саму сущность их прав и обязанностей по договору, и трактовка слов и поведения контрагентов в различных законодательствах так же может сильно разниться, что непосредственно влияет на методы рассмотрения возможного спора.

Права и обязанности сторон по сделке, при наличии соглашения о применимом праве, определяются в соответствии с законодательством той страны, право которого подлежит применению. Сторонам стоит учитывать и тот факт, что содержание прав и обязанностей прямо влияет на способы их реализации. То есть, при рассмотрении конфликта суд устанавливает, не противоречат ли условия договора сторон правовым нормам, соответствовали ли закону способы исполнения обязанностей, а также оценит, опять же в соответствии с нормами избранного права, по чьей вине и являлось ли исполнение ненадлежащим.

Большинство стран предусматривает возможность неограниченного выбора права сторонами; даже приветствуется выбор права «нейтрального» государства (с которым сделка никак не связана). Это означает, что в качестве применимого права стороны могут избрать право любого государства, несмотря на какие-либо рекомендации в национальном законодательстве. В том числе и Российской Федерации существует такая практика применения нейтрального права.