1.2. Эпоха стандартизированных договоров

Развитие массового производства, являющееся следствием достижений науки, повлекло резкое возрастание количества заключаемых договоров <1>. В результате традиционные подходы классического договорного права, имеющие в своей основе индивидуальное согласование сторонами каждого из условий договора, перестали отвечать потребностям времени. Требовалась рационализация правовой процедуры заключения договора <2>. Результатом сложившейся ситуации стало использование заранее сформулированных одной стороной в расчете на неоднократное применение стандартных условий договора, а также стандартных форм договоров (договоров присоединения). Это своего рода правовой аналог промышленной революции XIX в. <3>. Как только предприниматель подготовил условия такого договора, они начинают использоваться во всех договорах, заключаемых по поводу данного товара или услуги. По меткому замечанию Фридриха Кесслера, "колорит, так часто придаваемый индивидуальностью сторон в устаревающих индивидуально-согласованных договорах, стал исчезать" <4>. Договор, заключенный на стандартных условиях, стал отражением идеи деперсонализации современного торгового оборота.

--------------------------------

<1> Niglia L. Transformation of Contract in Europe. Kluwer Law International, 2003. P. 105.

<2> Шапп Я. Система германского гражданского права: Учебник для вузов / Пер. с нем. С.В. Королева. М.: Междунар. отн., 2006. С. 292.

<3> Цвайгерт К., Кетц Х. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права: В 2 т. М.: Междунар. отн., 2000. Т. II. Договор. Неосновательное обогащение. Деликт. С. 19.

<4> Kessler F. Contracts of Adhesion - Some Thoughts about Freedom of Contract // Columbia Law Review. 1943. Vol. 43. P. 629, 631 (доступно в Интернете по адресу: http://digitalcommons.law.yale.edu/cgi/viewcontent.cgi?article=3728&context=fss_papers).

Появление таких договоров привнесло ряд положительных моментов, выгодных обеим сторонам договора. В числе преимуществ использования стандартных условий обычно отмечаются оперативность заключения договора и значительное сокращение транзакционных издержек <1>. Предприниматель несет затраты на подготовку текста договора только единожды, и они впоследствии распределяются по множеству последующих договоров, заключенных на таких условиях. Больше нет необходимости согласования с каждым отдельным контрагентом всего спектра договорных условий (включая условия об ограничении ответственности, порядке расторжения договора, о качестве и т.п.) <2>. Стандартизация условий дает контрагенту возможность делегирования процесса заключения договора рядовому персоналу, которому достаточно вписать лишь несколько пунктов в договор, в то время как юридически сложные вопросы уже заранее разрешены в тексте формуляра <3>.

--------------------------------

<1> Определение понятия "транзакционные издержки" является одним из наиболее дискуссионных в экономическом анализе права (Law and Economics) (см., например: Schlag P. The Problem of Transaction Costs // Southern California Law Review. 1989. Vol. 62. P. 1661 (доступно в Интернете по адресу: http://papers.ssrn.com/abstract_id=1026662)). В данном контексте под транзакционными издержками понимаются затраты, связанные с поиском контрагента, согласованием условий договора, добровольным или принудительным исполнением условий договора (см.: Heckathorn D., Maser S. Bargaining and the Sources of Transaction Costs: The Case of Government Regulation // Journal of Law, Economics & Organization. 1987. Vol. 3. N 1. P. 75).

<2> Corbin on Contracts. Matthew Bender & Co., 2006, § 1.4. Contracts of Adhesion.

<3> Это позволило В. Ансону утверждать, что появление договоров присоединения является одним из наиболее значительных достижений в области права (см.: Beatson J. Anson's Contract Law. 28^th ed. Oxford University Press, 2003. P. 163).

Разумеется, широкомасштабное использование стандартных условий договора в процессе его заключения имело не только положительные последствия. Многие договоры стали заключаться на условиях, которые можно обобщенно охарактеризовать как жесткие, односторонние и несправедливые. Рост крупных корпораций приводил к образованию огромных индустриальных монополий, получавших за счет эффекта масштаба значительные преимущества над мелкими производителями, способных диктовать рынку свои условия и ведущих себя отнюдь не так, как предполагалось в учебниках по классической экономической теории <1>. С другой стороны, бурное развитие массового спроса, задаваемого все более расширяющимся средним классом, привело к невиданному увеличению объемов розничной торговли. Во всех развитых странах появились крупные торговые сети и, как следствие, неминуемо обострилась проблема защиты прав потребителя.

--------------------------------

<1> См.: Гэлбрейт Дж.К. Экономические теории и цели общества / Пер. с англ. В.В. Зотова, В.А. Кировой, Т.Л. Клячко. М.: Прогресс, 1976. С. 40; Норт Г., Уоллис Дж., Вайнгаст Б. Насилие и социальные порядки. Концептуальные рамки для интерпретации письменной истории человечества / Пер. с англ. Д. Узланера, М. Маркова, Д. Раскова, А. Расковой. М.: Изд-во Института Гайдара, 2011. С. 212.

В итоге традиционные подходы классического договорного права, имеющие в своей основе идею индивидуального согласования сторонами условий договора, стали входить в диссонанс с реальностью одностороннего навязывания договорных условий одним из контрагентов своему партнеру и практикой подписания договора без прочтения и детального изучения его текста. В отсутствие возможности присоединяющейся стороны договора что-либо поменять в нем, а также в отсутствие у такой стороны необходимого объема информации для принятия рационального и свободного решения стало все сложнее придерживаться принципа незыблемости договора (sanctity of contract).

В связи со сказанным возникла необходимость отступления от принципа формального и юридического равенства <1>. Отсутствие реального согласия присоединяющейся стороны с выставленными стандартными условиями стало рассматриваться в качестве главного фактора, легитимизирующего контроль над такими условиями <2>. Следствием повсеместного распространения стандартных условий договора стало появление потребительского законодательства и специальных механизмов судебного контроля над справедливостью договорных условий. Тем самым стандартизация договоров повлекла существенную трансформацию договорного права, однако, несмотря на отсутствие возможности влияния на условия договора в эпоху стандартизации, все же сохраняется личное участие сторон в процессе его заключения (классическим примером является заключение страхового договора или банковского договора потребителем в филиале соответствующего финансового учреждения).

--------------------------------

<1> Ю.В. Романец справедливо отмечает, что в таких условиях необходимо установление справедливого юридического неравенства, адекватно уравновешивающего фактическое неравенство (Романец Ю.В. Принцип справедливого равенства субъектов правоотношения между собой // Журнал российского права. 2010. N 7).

<2> Niglia L. Transformation of Contract in Europe. Kluwer Law International, 2003. P. 28.

Таким образом, в качестве ключевых элементов процесса заключения договора на данном этапе можно выделить:

1) личное участие сторон в процессе заключения договора; и

2) отсутствие у одной из сторон реальной возможности влияния на содержание условий договора.