47.Залог и задаток как способы обеспечения исполнения обязательств.

Залог – кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае невыполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом.

Залог – гражданское правоотношение. Залог может возникнуть:

· из договора

· на основании закона, а вернее, при наступлении указанных в законе обстоятельств.

Главная цель залогодержателя – получить преимущество перед другими кредиторами должника. Сам по себе факт заключения договора о залоге не создает этого преимущества, поскольку с момента заключения договор становится обязательным лишь для его сторон. Для защиты же от притязаний третьих лиц залогодержателю важно установить обременением предмета залога в свою пользу. Обременение возникает тогда, когда у залогодержателя появляется в отношении предмета залога особое право – право залога. Моменты заключения договора о залоге и возникновение права залога не всегда совпадают.

Если в договоре не предусмотрено иное, то право залога (т.е. обременение) возникает: а) в момент заключения договора о залоге, если предмет залога остается (или считается оставленным) у залогодержателя; б) в момент передачи предмета залога, если он подлежит передаче залогодержателю.

Принципы регулирования залоговых отношений:

1. залог не дает залогодержателю права на вещь как таковую. Его собственником остается залогодатель. Право залогодержателя связаны не с вещью, а с ее стоимостью.

2. залогодержатель имеет преимущество перед другими кредиторами залогодателя. Реальное преимущество залогодержатель имеет лишь при ликвидации залогодателя – юридического лица, в том числе в связи с его несостоятельностью, либо при банкротстве индивидуального предпринимателя. В указанных случаях требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества, удовлетворяются в третью очередь. Поскольку нормы об очередности всегда императивны, любые оговорки о приоритетности требований залогодержателя, которую якобы, обязуется обеспечить залогодатель, ничтожны.

3. наличие ограничений на отчуждение означает и наличие ограничений на передачу предмета в залог. Если существует запрет на отчуждение имущества, то договор о залоге этого имущества следует признать недействительным.

Принцип следования означает, что право залога следует за вещью и разделяет ее судьбу. В случае перехода права собственности (права хозяйственного ведения) на заложенное имущество к другому лицу, право залога сохраняет силу, т.е. «следует» за имуществом. Новый собственник становится на место залогодателя, т.е. принимает все его обязанности, если залогодержатель не освободит его от них. Проявление принципа следования является и то, что гибель предмета залога влечет прекращение права залога.

Принцип старшинства проявляется в том случае, когда имущество, находящееся в залога, закладывается в обеспечение других требований, иначе говоря, передается в так называемый последующий залог (перезалог). Последующий перезалог используют, если стоимость имущества велика и из нее может быть удовлетворено несколько требований.

Залогодатель – как сам должник, так и третье лицо. Главное – он должен быть собственником вещи.

Залогодержатель – любой субъект гражданского права.

Замена стороны в залоговом обязательстве возможна только с соблюдением правил цессии.

Условия:

1. Форма – простая письменная обязательна. Нотариально: если закладывается недвижимое имущество, либо если залог обеспечивает обязательства по договору, подлежащему нотариальному удостоверению. Договор о залоге недвижимости (договор об ипотеке) подлежит государственной регистрации.

2. предмет – всякое имущество: вещи, деньги, ценные бумаги, имущественные права и иное имущество.

3. размер и срок исполнения обязательства.

Удовлетворение требований залогодержателя:

· обращение взыскания на предмет (в судебном порядке)

· его реализация (путем продажи его с публичных торгов).

Прекращение договора залога:

1. с прекращением основанного обязательства, которое обеспечивается залогом

2. по требованию залогодателя, если залогодержатель не обеспечивает сохранность переданного ему предмета залога

3. при продаже залога с публичных торгов

4. если выставленное на торги заложенное имущество не нашло покупателя и залогодержатель отказался приобрести его

5. если заложенная вещь погибла или прекратилось заложенное право, и предмет залога не был восстановлен или заменен.

Задаток - денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой сторона, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.

Задаток передается в доказательство заключения договора. Договор считается заключенным с момента достижения соглашения по его существенным условиям. Если же условием договора стороны назвали передачу задатка, то для заключения договора, помимо соблюдения общего правила, требуется вручение кредитору задатка.

Задаток дается в счет платежа, т.е. выполняет платежную функцию. Эта функция задатка предопределяет два очевидных выводы. Задаток выдается только в денежной форме. Задаток выдается должником, обязанным к платеже (задаткодателем). Задаток, наряду с нестойкой, относится к обеспечительным мерам, которые одновременно являются мерами ответственности. Если договор не исполнен и за это ответственна сторона давшая задаток, он остается у другой стороны (задаткодателя). Если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка.

1. если договор исполнен, то задаток зачитывается в счет исполнения.

2. если договор не исполнен и за это отвечает одна из сторон, то она «теряет» сумму задатка (передавшая сторона не может требовать его обратно, а получившая задаток – обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка).

3. при прекращении обязательства до начала его исполнения по соглашению сторон либо вследствие невозможности исполнения задаток должен быть возвращен стороне, выдавшей его.

4. при прекращении обязательства до начала его исполнения по иным основаниям задаток остается у того, кому он передан.

5. при ненадлежащем исполнении договора следует исходить из того, что задаток стал частью исполнения, а значит, он должен рассматриваться как частичный платеж.

Аванс – платеж, осуществляемый во исполнение договора до исполнения встречной обязанности другой стороной. При неисполнении обязательства аванс всегда подлежит возврату (если не отдали, то, как неосновательное обогащение).