§ 3. Осмотр, выемка и снятие копий

с задержанных почтово-телеграфных отправлений

Специфические требования, применяемые к порядку производства осмотра и выемки почтово-телеграфных отправлений, закреплены в ч. 5 ст. 185 УПК РФ. Эти правила действуют уже после того, как следователю (дознавателю и др.) сообщили о задержании в учреждении связи арестованной бандероли, посылки или другого почтово-телеграфного отправления либо телеграммы или радиограммы.

Сразу после получения уведомления следователь (дознаватель и др.) должен прибыть в учреждение связи, где полномочиями работников этого учреждения в связи с поступившим к ним судебным решением осуществлено задержание почтово-телеграфного отправления.

Часть 5 ст. 185 УПК РФ начинается со слов "осмотр, выемка и снятие копий с задержанных почтово-телеграфных отправлений". Это виды действий, которые могут быть осуществлены сразу после появления следователя (дознавателя и др.) в учреждении связи. Однако это не равноценные действия. Осмотр и выемка - это следственные действия. Снятие копий - это часть осмотра почтово-телеграфной корреспонденции. Причем осмотр задержанных почтово-телеграфных отправлений осуществляется всегда при наличии таких отправлений, то есть когда уведомление следователя (дознавателя и др.) не оказалось ошибочным или ложным. А выемка и снятие копий с задержанных почтово-телеграфных отправлений могут и не иметь места.

Итак, сначала следователь (дознаватель и др.) приступает к осмотру почтово-телеграфной корреспонденции. В этой связи не согласимся с мнением В.В. Кальницкого, что "осмотр должен, как правило, предшествовать выемке" <245> почтово-телеграфных отправлений. Исходя из содержания ст. 185 УПК РФ осмотр не "как правило", а всегда должен быть произведен прежде, чем следователь (дознаватель и др.) приступит к производству выемки почтово-телеграфной корреспонденции.

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации (под ред. В.И. Радченко, В.Т. Томина, М.П. Полякова) включен в информационный банк согласно публикации - Юрайт-Издат, 2006 (2-е издание, переработанное и дополненное).

<245> См.: Кальницкий В.В. Глава 25. Обыск. Выемка. Наложение ареста на почтово-телеграфные отправления. Контроль и запись переговоров // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Отв. ред. В.И. Радченко; научн. ред. В.Т. Томин, М.П. Поляков. М.: Юрайт-Издат, 2004. С. 449; Кальницкий В.В. Следственные действия: Учебное пособие. С. 35. То же самое пишет С.П. Сереброва. См.: Сереброва С.П. Указ. соч. С. 369.

Осмотр осуществляется по общим правилам производства данного следственного действия:

1) принимается решение о необходимости и возможности производства осмотра почтово-телеграфной корреспонденции;

2) при необходимости приглашается специалист (переводчик). Ему разъясняются права, обязанности (если этого еще не было сделано, они предупреждаются о неразглашении данных предварительного расследования, о чем у них берется подписка с предупреждением об ответственности в соответствии со ст. 310 УК РФ), ответственность, цели и порядок производства осмотра;

3) осуществляется аккуратное вскрытие почтового отправления, так, чтобы имелась возможность его последующего запечатывания и отправления адресату;

4) реализуется наблюдение, измерение и фиксация содержимого почтово-телеграфного отправления и фиксирование выявленных данных в протоколе следственного действия;

5) поиск сведений, предметов (документов), которые могут иметь значение для уголовного дела;

6) осмотр обнаруженных предметов (документов), а в случае необходимости для уголовного дела и снятие с таковых копий;

7) отражение в протоколе осмотра выявленных сведений, отличительных признаков каждого имеющего значение для уголовного дела предмета (документа), а также точного места их обнаружения;

8) осуществление в случае необходимости фотографирования, кино-, видеосъемки;

9) завершение протоколирования следственного действия.

В протоколе осмотра почтово-телеграфных отправлений указывается, кем и какие именно почтово-телеграфные отправления были подвергнуты осмотру, скопированы, отправлены адресату или задержаны.

Задержанные полномочиями следователя (дознавателя и др.) в процессе осмотра почтово-телеграфные отправления или их части затем подвергаются выемке. Получателю почтово-телеграфного отправления направляются лишь не имеющие значения для уголовного дела почтово-телеграфные отправления, отсылка которых адресату не раскроет тайну наложения ареста на его почтово-телеграфную корреспонденцию.

Отдельным действием, входящим в уголовно-процессуальное мероприятие, урегулированное ст. 185 УПК РФ, значится снятие копий с задержанных почтово-телеграфных отправлений. Способы снятия копий не оговорены. Поэтому любой не противоречащий закону способ приемлем. Копии могут сниматься с отправлений. А отправлениями могут оказаться не только документы, но и предметы. Соответственно, снятие копии может быть и с предметов. С предметов же копии снять не всегда возможно в условиях учреждения связи. Иногда такую копию можно изготовить только в специальных лабораториях (на предприятиях). Возникает вопрос, допустим ли вынос такого предмета из стен учреждения связи в целях снятия с него копии? Если доставление предмета в лабораторию (на предприятие) не может раскрыть тайну наложения ареста на почтово-телеграфное отправление, думается, такой вынос мог бы быть осуществлен. Однако в ч. 5 ст. 185 УПК РФ четко указано, что снятие копий "производится следователем в соответствующем учреждении связи". Поэтому вынос почтово-телеграфного отправления за пределы учреждения связи для снятия копий, так же как и для осуществления его осмотра, следует признать нарушением закона. И это обстоятельство может иметь следствием признание протокола осмотра недопустимым доказательством.

Снятие копий, как уже отмечалось, - это элемент осмотра почтово-телеграфной корреспонденции. Снятие копий может затянуться на продолжительное время, и все это время будет продолжаться следственное действие, именуемое осмотром почтово-телеграфных отправлений.

Снятые в процессе осмотра почтово-телеграфной корреспонденции копии почтово-телеграфного отправления или его элемента выступают частью протокола следственного действия - протокола осмотра.

Осмотр и выемка производятся следователем в соответствующем учреждении связи. Использованный законодателем термин "в соответствующем учреждении связи" означает, что осмотр, выемка и снятие копий должны быть осуществлены в том учреждении связи, где было задержано почтово-телеграфное отправление.

Согласно ч. 5 ст. 185 УПК РФ в осмотре и выемке может участвовать специалист (переводчик) в необходимых случаях. Необходимыми случаями участия специалиста следует признавать ситуации, когда следователю (дознавателю и др.) для осуществления качественного осмотра и выемки почтово-телеграфной корреспонденции требуется помощь лица, обладающего знаниями в области науки, техники, искусства или ремесла. Это лицо необходимо для содействия следователю (дознавателю и др.) в обнаружении, закреплении и изъятии предметов (документов), а также находящихся на них следов, применении технических средств и в исследовании содержимого почтово-телеграфного отправления.

Переводчика необходимо приглашать, когда в почтово-телеграфном отправлении содержится текст, написанный (аудио-, видеозапись, кинопленка) на нерусском языке.

Если буквально толковать формулировку, использованную законодателем в ч. 5 ст. 185 УПК РФ, то получается, что специалиста, а также переводчика следователь (дознаватель и др.) вправе вызвать лишь "для участия в осмотре и выемке". Между тем рекомендуется толковать данное положение иначе. Специалист и тем более переводчик может оказаться нужным лицу, осуществляющему следственное действие, лишь при осмотре и не нужен при выемке предмета (документа). И в такой ситуации данные субъекты уголовного процесса могут быть приглашены для участия в осмотре почтово-телеграфной корреспонденции. Если при осмотре специалист не понадобился, но изъять предмет (документ) без его помощи затруднительно, данный субъект уголовного процесса может быть приглашен только на выемку. Таким образом, специалист, так же как и переводчик, может принимать участие в одной лишь выемке или осмотре и напротив, они могут быть приглашены для участия сразу в двух следственных действиях.

Следователь (дознаватель и др.) не обязан приглашать для участия в осмотре (выемке) специалиста и (или) переводчика. Как прямо указано в ч. 5 ст. 185 УПК РФ - это его право. Если же следователь (дознаватель и др.) решил реализовать данное свое право, то он приглашает специалиста (переводчика) для участия в следственном действии. В этой связи следует обратить внимание правоприменителя на некоторую неточность в суждениях С.П. Серебровой. Последняя пишет, что осмотр и выемка почтово-телеграфных отправлений производятся (при необходимости) "в присутствии специалиста и переводчика" <246>. Во-первых, приглашенный специалист (переводчик) не просто присутствует, а активно участвует в производстве следственного действия <247>. Таким образом, осмотр и выемка производятся с участием, а не "в присутствии" специалиста (переводчика), если в таковом имелась необходимость. Во-вторых, не обязательно приглашать специалиста и переводчика. В ряде ситуаций нужен только специалист или только переводчик. Соответственно, правильнее было бы настраивать правоприменителя на приглашение для участия в осмотре и (или) выемке почтово-телеграфных отправлений специалиста и (или) переводчика.

--------------------------------

<246> См.: Сереброва С.П. Указ. соч. С. 369.

<247> На это обстоятельство обращают внимание и другие авторы. См., к примеру: Безлепкин Б.Т. Уголовный процесс России: Учебное пособие. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Велби, Проспект, 2004. С. 263.

Специалист, о котором идет речь в ст. 185 УПК РФ, - это обладающее определенными неюридическими знаниями лицо, приглашенное следователем (дознавателем и др.) для оказания ему содействия в обнаружении, закреплении и изъятии предметов (документов), а также находящихся на них следов, применении технических средств, а равно в исследовании содержимого почтово-телеграфного отправления. К осмотру и выемке могут быть привлечены такие специалисты, как криминалист, сапер, фотограф, оператор, химик, любой медицинский работник и др.

Переводчик, об участии которого говорит законодатель применительно к осмотру и выемке почтово-телеграфной корреспонденции, - это лицо, свободно владеющее языком, знание которого необходимо для перевода, привлеченное для участия в следственном действии в соответствии с требованиями закона. Закон не требует от переводчика документального подтверждения того, что он свободно владеет тем или иным языком. Достаточно внутреннего убеждения следователя (дознавателя и др.) в возможности допуска лица в качестве переводчика и предупреждения последнего об уголовной ответственности за заведомо неправильный перевод по ст. 307 УК РФ, о чем у переводчика отбирается подписка.

Переводчиком в уголовном процессе лицо становится не в связи с его приглашением для участия в осмотре или выемке, а после вынесения следователем (дознавателем и др.) постановления о назначении переводчика. Далее это постановление лицу объявляется. Лишь после этого следователь (дознаватель и др.) вправе пригласить переводчика для участия в следственном действии.

Вызов переводчика может быть осуществлен в любой форме, как повесткой, телеграммой, так и устно.

"В каждом случае осмотра почтово-телеграфных отправлений составляется протокол", - гласит ч. 5 ст. 185 УПК РФ. Между тем такая редакция ст. 185 УПК РФ не снимает обязанности со следователя (дознавателя и др.) составлять протокол и при производстве выемки почтово-телеграфной корреспонденции.

"В каждом случае осмотра" - это значит, что при каждом получении нового почтово-телеграфного отправления составляется отдельный протокол осмотра. Но как быть, если в один день поступило несколько почтово-телеграфных отправлений? Их следует осматривать в процессе одного или нескольких следственных действий? Нарушения закона не будет ни в том, ни в другом случае. Это же правило касается и выемки почтово-телеграфной корреспонденции. Если по прибытии в учреждение связи следователю представили несколько задержанных почтово-телеграфных отправлений и ничто не мешает осмотреть их в ходе производства одного следственного действия, рекомендуется так и поступать. Завершив подобный осмотр, при наличии к тому фактических оснований можно произвести одним следственным действием выемку имеющих значение для уголовного дела почтово-телеграфных отправлений.

Но, с другой стороны, нельзя не доводить до конца осмотр почтово-телеграфной корреспонденции и дожидаться поступления в учреждение связи новых почтово-телеграфных отправлений. Каждый осмотр предметов (документов) должен завершаться после реализации задач, стоящих перед этим конкретным следственным действием. Когда поступит новая почтово-телеграфная корреспонденция, начнется новый осмотр, а при необходимости и выемка. На это и нацеливает редакция ч. 5 ст. 185 УПК РФ.

Протокол осмотра почтово-телеграфной корреспонденции составляется по общим правилам оформления протокола следственного действия (ст. ст. 166 и 167 УПК РФ) и, в частности, протокола осмотра (ст. 180 УПК РФ).

В протоколе осмотра почтово-телеграфных отправлений фиксируются все действия следователя (дознавателя и др.), а также все обнаруженное при осмотре в той последовательности, в какой производился осмотр, и в том виде, в каком обнаруженное наблюдалось в момент осмотра. В протоколе перечисляются и описываются все подвергнутые задержанию почтово-телеграфные отправления.

В протоколе осмотра также должно быть указано, в какое время, при какой погоде и каком освещении производился осмотр, какие технические средства были применены и какие получены результаты.

Специфика содержания протокола осмотра почтово-телеграфной корреспонденции заключается в требовании отражения в нем, "какие почтово-телеграфные отправления были подвергнуты осмотру, скопированы, отправлены адресату или задержаны". Ю.Г. Торбин к этому перечню действий добавляет еще и выемку <248>. И его не смущает, что страницей позже он назвал выемку почтово-телеграфных отправлений самостоятельным следственным действием <249>. А самостоятельное следственное действие (выемка) не может быть частью другого следственного действия (осмотра).

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации (под ред. А.Я. Сухарева) включен в информационный банк согласно публикации - НОРМА, 2004 (2-е издание, переработанное).

<248> См.: Торбин Ю.Г. Глава 25... С. 329; и др.

КонсультантПлюс: примечание.

Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации (под ред. А.Я. Сухарева) включен в информационный банк согласно публикации - НОРМА, 2004 (2-е издание, переработанное).

<249> См.: Там же. С. 328.

Согласно содержанию ч. 5 ст. 185 УПК РФ в протоколе также должно быть отражено, "кем" почтово-телеграфные отправления были подвергнуты осмотру, скопированы и т.д. Однако отражение в протоколе осмотра должности, звания (классного чина) фамилии и инициалов <250> лица, производившего осмотр и соответственно составившего протокол, - это обязательное требование к протоколу любого осмотра. Таким образом, в ст. 185 УПК РФ данное требование можно было не дублировать. Оно само собой разумеющееся.

--------------------------------

<250> Не соответствуют букве закона разъяснения, согласно которым в протоколе осмотра якобы необходимо указывать имя и отчество лица, производившего осмотр. Такое утверждение содержится в комментарии, вышедшем в издательстве "Эксмо". См.: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. М.: Эксмо, 2003. С. 393. И наоборот, в некоторых работах забывают упомянуть о необходимости отражения в протоколе не только фамилии, но и инициалов следователя (дознавателя и др.). См., к примеру: Сазонов Б.И. Глава 24. Осмотр. Освидетельствование. Следственный эксперимент // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под общей ред. В.И. Радченко. М.: Юстицинформ, 2003. С. 427; и др.

Стало быть, в протоколе следует отобразить, "какие почтово-телеграфные отправления были подвергнуты осмотру". Данное требование нацеливает правоприменителя на отражение в протоколе вида, даты, веса, ценности почтово-телеграфного отправления, данных об его адресате и отправителе, имеющихся здесь печатей и штемпелей. Осмотр почтово-телеграфного отправления не может ограничиваться лишь его содержимым (содержанием, к примеру, текста самого письма).

Из протокола осмотра должно быть ясно, какие именно почтово-телеграфные отправления были скопированы, какой способ копирования применялся, копия сделана всего почтово-телеграфного отправления или определенной его части. Если копировалась часть почтово-телеграфного отправления, то из протокола осмотра должно быть понятно, какая именно часть подвергнута копированию.

В протоколе осмотра также следует отражать, каким образом было открыто почтовое отправление. И если оно после осмотра отправляется адресату, в протоколе следственного действия должны найти свое отражение действия по его почтовой упаковке - сокрытию следов его вскрытия.

При обнаружении в процессе осмотра достоверных данных о том, что в почтово-телеграфной корреспонденции содержатся сведения (предмет или документ), имеющие значение для уголовного дела, или же в случае, когда после его осмотра не представляется возможным (иначе тайна ареста корреспонденции может быть раскрыта) отправить письмо (бандероль и т.п.) получателю почтово-телеграфного отправления, почтово-телеграфная корреспонденция задерживается. О данном обстоятельстве законодатель также требует указать в протоколе осмотра.

Это указание является подтверждением наличия фактических оснований производства выемки почтово-телеграфных отправлений. Потому что именно задержанные отправления и подлежат выемке.

Интересным представляется суждение В.В. Кальницкого. Он считает возможным задержание на определенное время почтово-телеграфных отправлений "из тактических соображений" <251>. Не буду пытаться оспорить законность такового. Обращу лишь внимание правоприменителя, что любое процессуальное решение, в том числе и о задержании почтово-телеграфной корреспонденции должно иметь под собой фактическое и юридическое основание. Когда задержание осуществляется в целях возможной выемки, юридическим основанием задержания является постановление суда о наложении ареста на почтово-телеграфные отправления и об их выемке. Если же следователь (дознаватель и др.) после осмотра почтово-телеграфной корреспонденции не располагает фактическими основаниями производства ее выемки, вполне может возникнуть мнение, что он и не располагает юридическим основанием задержания такой корреспонденции. И это мнение трудно опровергнуть. Если же подобного рода суждение возникнет у должностного лица, осуществляющего контроль или надзор за деятельностью следователя (дознавателя и др.), не избежать последнему высказывания в его адрес нареканий, а может, и наложения на него дисциплинарного взыскания.

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации (под ред. В.И. Радченко, В.Т. Томина, М.П. Полякова) включен в информационный банк согласно публикации - Юрайт-Издат, 2006 (2-е издание, переработанное и дополненное).

<251> См.: Кальницкий В.В. Глава 25. Обыск. Выемка. Наложение ареста на почтово-телеграфные отправления. Контроль и запись переговоров // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Отв. ред. В.И. Радченко; научн. ред. В.Т. Томин, М.П. Поляков. М.: Юрайт-Издат, 2004. С. 449; Кальницкий В.В. Следственные действия: Учебное пособие. С. 35.

Для того чтобы приступить к производству выемки, нет необходимости составлять специальное постановление об ее производстве. При наложении ареста на почтово-телеграфные отправления судом уже принято решение, позволяющее производить выемку почтово-телеграфной корреспонденции. Поэтому сразу же после принятия решения о наличии фактических оснований производства выемки почтово-телеграфных отправлений (после завершения протоколирования их осмотра, в процессе которого установлены данные основания) надлежит осуществить следующие действия:

1) обеспечить участие в выемке почтово-телеграфных отправлений, необходимых для производства данного следственного действия лиц;

2) разъяснить участвующим в производстве выемки лицам их права и обязанности (если этого еще не было сделано, предупредить их о неразглашении данных предварительного расследования <252>), ответственность и порядок производства выемки почтово-телеграфных отправлений;

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации (отв. ред. И.Л. Петрухин) включен в информационный банк согласно публикации - Велби, Проспект, 2008 (6-е издание, переработанное и дополненное).

<252> В литературе высказано мнение, что лица, которым в ходе осуществления действий, предусмотренных ст. 185 УПК РФ, оказалась доверенной тайна переписки, за ее разглашение несут ответственность по ст. 138 УК РФ (нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений). См.: Шейфер С.А. Указ. соч. С. 265.

3) запретить в случае необходимости лицам, присутствующим в месте, где производится выемка почтово-телеграфных отправлений, покидать его, а также общаться друг с другом или иными лицами до окончания следственного действия;

4) изъять предметы (документы) и предъявить их участникам следственного действия;

5) произвести (в необходимых случаях) фотографирование, кино-, видеосъемку, составить рисунки и (или) схемы;

6) составить опись изъятых или передаваемых на особое хранение предметов (документов), с указанием количества, меры, веса или индивидуальных признаков и по возможности их стоимости;

7) принять меры к тому, чтобы не были оглашены выявленные в ходе выемки обстоятельства частной жизни лица, чьи почтово-телеграфные отправления изымаются, его личная и (или) семейная тайна, а также обстоятельства частной жизни других лиц;

8) завершить протоколирование результатов данного следственного действия по правилам настоящей статьи, а также ст. ст. 166, 167, 182 и 183 УПК РФ.

9) вручить под расписку руководителю учреждения связи копию протокола выемки почтово-телеграфных отправлений.

В литературе высказано мнение, что об осмотре и выемке почтово-телеграфных отправлений составляется единый протокол <253>. Но даже приверженцы такой позиции признают, что осмотр и выемка почтово-телеграфной корреспонденции - это два самостоятельных действия <254>. А по общим правилам протоколирования следственных действий, каждое следственное действие оформляется своим протоколом.

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации (отв. ред. И.Л. Петрухин) включен в информационный банк согласно публикации - Велби, Проспект, 2008 (6-е издание, переработанное и дополненное).

<253> См.: Там же. С. 265.

КонсультантПлюс: примечание.

Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации (отв. ред. И.Л. Петрухин) включен в информационный банк согласно публикации - Велби, Проспект, 2008 (6-е издание, переработанное и дополненное).

<254> См.: Там же. С. 264.

Если предположить, что осмотр и выемка могут быть оформлены в одном протоколе, то непонятно, зачем вообще производить такую выемку. Изъятие предметов (документов) по общему правилу может быть осуществлено и в процессе осмотра. Юридическое основание осмотра и выемки почтово-телеграфных отправлений имеет место задолго до того, как появятся фактические основания осуществления этих действий.

То обстоятельство, что законодатель в ст. 185 УПК РФ говорит не об изъятии предметов (документов), а об их выемке, является еще одним доводом в защиту того, что и в результате производства этих следственных действий должно быть сформировано два доказательства - два протокола следственного действия: протокол осмотра и протокол выемки.