10.3. Правовое регулирование сделок

с международными ценными бумагами - еврооблигациями и

американскими депозитарными расписками

Еврооблигации (eurobonds) по своей правовой природе относятся к категории евробумаг (euro-securities), понятие которых приведено, в частности, в приложении 11 к британскому Закону о финансовых услугах и рынках 2000 г., в соответствии с которым евроценные бумаги означают инвестиции:

- размещение которых гарантируется (в форме андеррайтинга) и осуществляется синдикатом, если как минимум двое из его членов имеют зарегистрированные офисы в различных государствах или на различных территориях;

- которые предлагаются в значительных размерах в одном или более государствах или на территориях за пределами государства или территории, в которых эмитент имеет зарегистрированный офис, и

- которые могут первоначально приобретаться только через кредитное или иное финансовое учреждение.

Данное определение следует дополнить следующими признаками:

1) валюта обязательств - валюта еврооблигаций является, как правило, иностранной для эмитента и держателя;

2) форма выпуска, удостоверения прав - бездокументарная, предъявительская;

3) способ владения - посредством международных центральных депозитариев ценных бумаг Euroclear и Clearstream;

4) порядок совершения сделок - обычно сделки с еврооблигациями совершаются на внебиржевом рынке, хотя еврооблигации размещаются на биржах нескольких стран (Лондон, Цюрих, Люксембург).

Основными юридическими документами, необходимыми для выпуска еврооблигаций, являются:

- проспект предложения (offering circular) - включает в себя основные данные об эмитенте, предварительные условия размещения (сумма, срок погашения, вид облигаций, дата завершения подписки и т.п.), указание на соблюдение ограничений национального законодательства, а также содержит перечень банков - участников эмиссионного синдиката. Подготовка проспекта предложения эмитентом на практике требуется в двух случаях:

1) если этого требует законодательство эмитента - при размещении еврооблигаций в США наличие проспекта обязательно, при размещении еврооблигаций в странах Европейского союза действует ст. 3 Директивы N 2003/71/ЕС о проспекте ценных бумаг при их публичном предложении;

2) если еврооблигации получают листинг на фондовой бирже и биржа требует опубликовать проспект.

Кроме проспекта или его упрощенного варианта эмиссия еврооблигаций предполагает подготовку и заключение целого ряда договоров, основными из которых являются следующие:

- соглашение о подписке (subscription agreement) - заключается между эмитентом, ведущим менеджером (ведущими менеджерами) и менеджерами. В случае выпуска гарантированных еврооблигаций стороной соглашения является компания-гарант (часто материнская компания эмитента);

- трастовый договор (trust deed) - заключается между эмитентом, гарантом (при его наличии) и трастовой компанией, выступающей в качестве доверительного собственника, действующего в пользу держателей облигаций. Предметом договора является исполнение эмитентом своих обязательств по погашению еврооблигаций, а также по уплате процентов путем перечисления соответствующих сумм в согласованной валюте на банковский счет доверительного собственника;

- соглашение между менеджерами (agreement among managers) - обычно заключается на условиях, рекомендованных ICMA <1>, путем обмена телексами между ведущим менеджером и потенциальными участниками эмиссионного синдиката.

--------------------------------

<1> International Capital Market Association (ICMA) - Международная ассоциация рынка капиталов, учреждена в 1969 г., головной офис расположен в Цюрихе.

Под американской депозитарной распиской (АДР) право США понимает сертификат американского банка-депозитария, подтверждающий право собственности на определенное количество его акций, которые, в свою очередь, предоставляют право собственности на определенное количество депонированных ценных бумаг иностранного частного эмитента. В сделках с АДР участвуют иностранный частный эмитент, американский банк-депозитарий (выпускающий АДР на территории США), банк-кастодиан (расположенный в стране эмитента, в котором помещаются на хранение (депонируются) акции иностранного частного эмитента на имя банка-депозитария) и держатель АДР (инвестор).

АДР подразделяются в зависимости от:

- места обращения - на: 1) американские депозитарные расписки, сделки с которыми совершаются только на территории США; и 2) глобальные депозитарные расписки, сделки с которыми совершаются как на территории США, так и за их пределами;

- степени участия в выпуске АДР иностранного частного эмитента - на: 1) спонсируемые, выпуск которых осуществляется по инициативе и при участии иностранного эмитента; и 2) неспонсируемые. В свою очередь, спонсируемые АДР подразделяются в зависимости от цели выпуска на: 1) выпускаемые в целях увеличения количества акционеров (АДР первого и второго уровня) и 2) АДР, выпускаемые в целях увеличения капитала (АДР третьего уровня). АДР каждого уровня отличаются друг от друга степенью вовлеченности эмитента в процесс выпуска и раскрытия им информации.

Среди договоров, опосредующих выпуск АДР, наибольший интерес представляют:

1) депозитарное соглашение - заключается между банком-депозитарием, иностранным эмитентом и держателями АДР. Банк кроме депозитарных может выполнять также функции реестродержателя и трансферт-агента. Существенные условия депозитарного соглашения включают правила выпуска АДР, получения дивидендов и других платежей инвесторами, процедуру голосования ценными бумагами, а также правила регистрации перехода права собственности на АДР и ценные бумаги эмитента;

2) кастодиальное соглашение - заключается между банком-кастодианом и депозитарием. Обязательства банка-кастодиана по кастодиальному соглашению заключаются в получении ценных бумаг эмитента и их хранении; передаче ценных бумаг лицам, указанным депозитарием; голосовании ценными бумагами держателей АДР на собраниях акционеров эмитента по поручению и в соответствии с инструкциями депозитария; получении дивидендов и иных поступлений с направлением депозитарию (после уплаты всех налогов и сборов) для распределения среди держателей АДР, а также получении от эмитента информации для предоставления держателям АДР с направлением ее депозитарию.