§ 7. Замена неотбытой части наказания более мягким видом наказания

В отличие от условно-досрочного освобождения замена неотбытой части наказания более мягким видом наказания может быть применена только в отношении лиц, отбывающих лишение свободы за преступление небольшой, средней тяжести или тяжкое преступление. Осужденным, отбывающим другие виды наказаний, а также отбывающим наказание за совершение преступлений, относящихся к категории особо тяжких, замена неотбытой части наказания более мягким видом наказания не предусмотрена.

Другой чертой, которая отличает замену неотбытой части наказания более мягким видом наказания от условно-досрочного освобождения, является отсутствие возможности отмены решения суда и возврата осужденного для исполнения прежнего наказания. Замена неотбытой части лишения свободы более мягким видом наказания не может быть отменена из-за ненадлежащего поведения осужденного после замены наказания.

Согласно части 1 ст. 73 УК лицу, отбывающему лишение свободы за преступления небольшой, средней тяжести или тяжкие преступления, в случае полного возмещения им ущерба, причиненного преступлением, либо отсутствия у него злостных нарушений установленного порядка отбывания наказания, оставшаяся неотбытой часть наказания может быть заменена судом более мягким видом наказания.

Таким образом, для замены оставшейся неотбытой части назначенного судом наказания другим более мягким видом наказания предусмотрены следующие основания:

а) лицо должно отбывать лишение свободы за преступления небольшой, средней тяжести или тяжкие преступления;

б) ущерб, причиненный преступлением, должен быть возмещен полностью либо осужденный не должен допускать злостных нарушений установленного порядка отбывания наказания.

Полное возмещение причиненного преступлением ущерба или отсутствие злостных нарушений установленного порядка отбывания наказания указаны альтернативно, поэтому для применения ст. 73 УК достаточно наличия одного из указанных выше двух условий.

Неотбытая часть наказания может быть заменена более мягким видом наказания после фактического отбытия осужденным:

- не менее одной четвертой срока наказания за совершение преступления небольшой и средней тяжести;

- одной трети срока наказания за тяжкие преступления или ранее условно-досрочно освобождавшимися от отбывания наказания в виде лишения свободы и совершившими новые преступления в период оставшейся неотбытой части наказания.

Согласно ст. 130 УИК нарушением установленного порядка отбывания наказания является невыполнение требований, установленных УИК и правилами внутреннего распорядка учреждений.

Злостными нарушениями установленного порядка отбывания наказания являются:       1) отказ без уважительных причин от работ по благоустройству учреждения и улучшению условий проживания;

2) угроза представителям администрации учреждения, их оскорбление, неповиновение им, в том числе сопряженное с умышленным причинением себе какого-либо повреждения, с целью нарушения режима отбывания наказания;

3) передача (получение), изготовление, хранение предметов, документов, вещей, изделий, веществ, продуктов питания, не предусмотренных правилами внутреннего распорядка учреждений;       4) уклонение от обязательного и принудительного лечения, назначенного судом;       5) отказ от предоставленной администрацией учреждения в соответствии со статьей 119 УИК оплачиваемой работы;

6) самовольное оставление территорий учреждения минимальной безопасности и рабочего объекта;

7) невозвращение в установленный срок в учреждение осужденного, которому разрешен краткосрочный выезд за его пределы, за исключением случаев, предусмотренных частью восьмой статьи 113УИК;

8) употребление алкоголя, наркотических средств, психотропных или других одурманивающих веществ;

9) игра в карты, а также иные игры с целью материальной или иной выгоды;       10) совершение действий сексуального характера;

11) мелкое хулиганство;

12) организация или активное участие в группировках осужденных, направленных на совершение нарушений, указанных в подпунктах 1) – 11) УИК;

13) повторное однородное нарушение установленного порядка отбывания наказания, за которое осужденный в течение шести месяцев подвергался взысканию в виде водворения в дисциплинарный изолятор либо перевода в одиночную камеру.

При замене неотбытой части наказания суд может избрать любой более мягкий вид наказания в соответствии с видами наказаний, указанными в ч.2 ст. 40 УК, в пределах, предусмотренных УК для каждого вида наказания. Более мягкими видами наказаний по сравнению с лишением свободы являются ограничение свободы, исправительные работы и штраф.

Наказание в виде ограничения свободы при замене им лишения свободы может быть назначено на срок от одного года до семи лет из расчета один день ограничения свободы за один день лишения свободы.

Согласно ч. 3 ст. 73 УК при замене неотбытой части наказания суд может избрать штраф из расчета один месячный расчетный показатель за четыре дня лишения свободы.

Обязательным условием замены неотбытой части лишения свободы на штраф является полное возмещение ущерба, причиненного преступлением.

Если лицо ранее освобождалось условно-досрочно от отбывания наказания в виде лишения свободы и совершило новое преступление в период оставшейся неотбытой части наказания, ему назначается новое наказание по правилам совокупности приговоров (ст. 60 УК). Неотбытая часть наказания ему может быть заменена более мягким видом наказания по отбытии не менее одной трети назначенного судом нового срока наказания, назначенного по правилам совокупности приговоров.

При этом лицо может быть полностью или частично освобождено от отбывания дополнительного вида наказания, за исключением наказаний, назначенных пожизненно. Пожизненно может быть назначено наказание в виде лишения права занимать определенную должность или заниматься определенной деятельностью (ст. 50 УК).

Отбытие части назначенного судом наказания является формальным основанием для замены назначенного судом наказания более мягким видом наказания. Материальным (главным) основанием применения к осужденному, отбывающему наказание в виде лишения свободы, является его примерное поведение, свидетельствующее о его стремлении к исправлению.

В соответствии с п. 12 нормативного постановления Верховного Суда Республики Казахстан № 10 от 25 декабря 2007 года «Об условно-досрочном освобождении от наказания и замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания» в случае совершения осужденным нового преступления во время отбывания более мягкого вида наказания к назначенному за него наказанию полностью или частично присоединяется только неотбытая часть нового наказания, а не та часть лишения свободы, которая осталась неотбытой¹⁶¹.

В тех случаях, когда первоначально назначенное осужденному наказание смягчено вышестоящей судебной инстанцией или актами амнистии или помилования, суд при применении ст. 71 УК должен исчислять фактическую часть отбытого наказания, исходя из наказания, установленного последующей судебной инстанцией или актом амнистии или помилования.

Замена неотбытой части наказания более мягким видом наказания не применяется в отношении лиц, осужденных за:

а) террористическое или экстремистское преступление, повлекшее гибель людей либо сопряженное с совершением особо тяжкого преступления;

б) преступление, совершенное в составе преступной группы;

в) преступление против половой неприкосновенности малолетних.

Исчерпывающий перечень (пункты 30, 39).

Признаки особо тяжкого преступления определены в ч. 5 ст. 11 УК.

Признаки преступной группы указаны в п. 24 ст. 3 УК.

К преступлениям против половой неприкосновенности малолетних относятся преступления, ответственность за которые предусмотрена ч. 4 ст. 120, ч. 4 ст. 121 и ст. 124 УК.

Согласно ч. 4 ст. 73 УК лицу, отбывающему лишение свободы за преступления небольшой, средней тяжести, тяжкие или особо тяжкие преступления, в случае, если оно в период отбывания наказания способствовало раскрытию и расследованию преступлений, совершенных преступной группой, либо выполнило все условия процессуального соглашения, оставшаяся неотбытой часть наказания может быть сокращена судом не более чем наполовину.

В соответствии с п. 37 ст. 7 УПК процессуальное соглашение – это соглашение, заключаемое между прокурором и подозреваемым, обвиняемым или подсудимым на любой стадии уголовного процесса или осужденным в порядке и по основаниям, предусмотренным УПК.

Согласно ст. 612 УПК расследование уголовных дел в рамках заключенного процессуального соглашения производится:

а) в форме сделки о признании вины – по преступлениям небольшой, средней тяжести либо тяжким преступлениям – в случае согласия подозреваемого, обвиняемого с подозрением, обвинением;

б) в форме соглашения о сотрудничестве – по всем категориям преступлений при способствовании раскрытию и расследованию преступлений, совершенных преступной группой, особо тяжких преступлений, совершенных иными лицами, а также экстремистских и террористических преступлений.