14.Оговорка о публичном порядке.

Национальное право, допуская применение права другого государства на своей территории, устанавливает порядок и пределы его применения.

В этих целях в МЧП выработан особый институт – оговорка о публичном порядке.

Ее можно определить следующим образом: избранный на основе отечественной КН иностранное право не применяется и субъективные права, возникающиена его основе не признаются, если такое применение или такое признание противоречат публичному порядку данного государства.

Современная юриспруденция постоянно принимает попытки определить категорию «публичный порядок» путем перечисления норм, имеющих сверхимперативный характер: национальные права и составляют основу его правопорядка, а именно:

1. основополагающий фундаментальный принцип национального публичного права

2. общепризнанные нормы и принципы морали и справедливости, на которые опирается национальный правопорядок

3. законные права и интересы ФЛ и ЮЛ, общества и государственная защита которых- основная задача правовой системы страны и т.д.

4. общепризнанные принципы и нормы МП.

в РФ иностранная норма не применяется только если последствия применения этой нормы станет нарушение публичного порядка.

Неправомерным также будет отказ от применения иностранного праватолько на том основании, что в соответствующем гос-ве принципиально иной политический, экономический или правовой строй.

Российское законодательство решает вопрос замещения так: в случае отказа применения нормы иностранного права со ссылкой на публичный характер, при необходимости применяется соответствующая норма российского права.

В любой правовой системе есть особый круг императивных норм, которые не являются частью публичного порядка, но должны применяться всегда, даже если национальное коллизионное право отсылает к иностранной правовой системе.

В РФ применение иностранного права ограничивает только сверхимперативные нормы (непосредственно применяемые императивные нормы)

К таким нормам относятся:

1. императивные нормы, в которых непосредственно указано обязательность их применения

2. нормы, имеющие особое значение для обеспечения прав и охраняемых законных интересов участников гражданского оборота

В отечественном праве закреплена и необходимость учета императивных норм иностранного права, т.е. при применении права других государств российский суд может принимать во внимание во внимание императивные нормы права другого иностранного государства, с которым отношения наиболее тесно взаимосвязаны – эта норма носит диспозитивный характер.

15.Применение императивных норм.

В МЧП применение к соответвующим отношениям иснотранного права в силу отсылки к нему коллизионных норм или же на основании выбора права сторонами в договоре ограничиваеся также в силу действия имепративных норм.

Сущесвтуютобьычные императивные и сверхимперативныеноормы.

Сверхмперативные нормы полежат применению к праооотношению независимо от того, какое право признано регулировать отношени сторон.

Говоря о применении императивных норм, необходимо прежде всего обратить внимание на различие между обычными императивны­ми нормами и так называемыми сверхимперативными нормами. В ли­тературе (Е.В. Кабатова) отмечалось, что проблема определения сверхимперативных норм, их отграничений от обычных императив­ных норм представляет собой одну из самых сложных проблем в современном международном частном праве. Для пояснения этого различия обратимся опять к практической проблеме применения ис­ковой давности. Эти вопросы возникали в практике МКАС неодно­кратно. Так, японская фирма предъявила иск к российской организа­ции, с которой у нее был заключен контракт купли-продажи в 1994 г. Ответчик, полагая, что к отношениям сторон применимо российское право, не представив никаких возражений по существу требования, сослался на то, что истцом был пропущен срок исковой давности, предусмотренный российским законодательством. Арбитры исходили из того, что к отношениям подлежит применению японское право как право страны продавца. Была применена по вопросам исковой давнос­ти ст. 522 Торгового кодекса Японии, согласно которой общий срок исковой давности истцом пропущен не был.

Этот подход был закреплен в ст. 1208 ГК РФ, согласно которой исковая давность определяется по праву страны, подлежащему приме­нению к соответствующему отношению.

То, что норма о сроках исковой давности ГК РФ (ст. 198), согласно которой сроки исковой давности и порядок их исчисления носят им­перативный характер и что она не может быть изменена соглашением сторон, не имеет значения, поскольку эта норма не применяется к гражданским правоотношениям с иностранным элементом. Примени­тельно к этим отношениям соглашение сторон о выборе права в силу принципа автономии воли сторон пользуется приоритетом.

В отличие от обычных императивных норм иное действие в совре­менном международном частном праве оказывают так называемые сверхимперативные нормы. Нормы, относящиеся к категории сверх­императивных, подлежат применению к правоотношению независимо от того, какое право призвано регулировать отношения сторон. Устра­нить их применение не могут ни соглашение сторон о выборе права, ни коллизионные нормы страны суда. Правила о таких сверхимцера-тивных нормах содержится во Вводном законе к ГГУ ФРГ 1986 г., в Законе о международном частном праве Швейцарии 1987 г., в законах других стран, а также в Римской конвенции 1980 г. о праве, примени­мом к договорным обязательствам. В ст. 7 этой Конвенции говорится, что «ничто в настоящей Конвенции не ограничивает применения"" норм права страны суда в случаях, когда они являются императивны­ми, независимо от права, применимого к договору». Аналогичное по­ложение предусмотрено в ст. 18 Закона Швейцарии о международном частном праве: императивные нормы швейцарского права в силу осо­бого их назначения применяются независимо от того, право какого государства подлежит применению согласно настоящему закону.

В разд. VI третьей части ГК РФ сделаны попытки решить слож­ную проблему взаимодействия коллизионных норм и императивных норм материального нрава как страны суда, так и третьей страны. В ст. 1192 предусмотрено следующее:

«1. Правила настоящего раздела не затрагивают действие тех императивных норм законодательства Российской Федерации, ко­торые вследствие указания в самих императивных нормах или ввиду их особого значения, в том числе для обеспечения прав и охраняемых законом интересов участников гражданского оборота, регулируют соответствующие отношения независимо от подлежа­щего применению права.

2. При применении нрава какой-либо страны согласно прави­лам настоящего раздела суд может принять во внимание импера­тивные нормы права другой страны, имеющей тесную связь с отно­шением, если согласно праву этой страны такие нормы должны регулировать соответствующие отношения независимо от подле­жащего применению права. При этом суд должен учитывать назна­чение и характер таких норм, а также последствия их применения или неприменения».

Статья, регулирующая данный вопрос, впервые включена в рос­сийское законодательство в области международного частного права. В ней соответствии с международной практикой закреплен разный подход к двум категориям сверхимперативных норм, а именно: сверх­императивные нормы страны суда должны применяться в обязатель­ном порядке, а сверхимперативные нормы третьей страны, право ко­торой тесно связано с правоотношением, могут применяться или же не применяться по усмотрению суда. Общим для императивных норм этих двух категорий является то, что их нормы должны применяться независимо от подлежащего применению права. В комментариях к этой статье А.Н. Жильцов к числу таких норм отнес, в частности, по­ложения о последствиях несоблюдения простой письменной формы внешнеэкономических сделок, предписания п. 2 ст. 414 КТМ, не до-