3 Вопрос регистрация сделки по внешнеторговым договорам

Основными нормативными правовыми актами, регламентирующими порядок регистрации сделки, являются:

- Указ Президента Республики Беларусь от 27 марта 2008 г. N 178 "О порядке проведения и контроля внешнеторговых операций" (с изменениями и дополнениями; далее - Указ N 178);

- Инструкция о порядке регистрации сделки и выполнении банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями функций агентов валютного контроля, утвержденная постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 16 апреля 2009 г. N 46 (с изменениями и дополнениями; далее - Инструкция N 46).

Указом N 178 на уровне законодательного акта установлены единые требования, предъявляемые к содержанию внешнеторгового договора субъекта хозяйствования Республики Беларусь.

Согласно подпункту 1.1 пункта 1 Указа N 178 регистрация сделки - проставление на документе (документах), посредством которого оформлено заключение внешнеторгового договора, оттиска штампа банка с указанием регистрационного номера сделки и заверением его подписью уполномоченного работника банка (при электронном документообороте - указание регистрационного номера сделки и заверение его электронной цифровой подписью).

Подпунктом 1.16.4 пункта 1 Указа N 178 установлено, что в соответствии с каждым заключенным внешнеторговым договором резиденты обязаны предусмотреть во внешнеторговом договоре:

- стоимость товаров (ориентировочную стоимость в случае невозможности установить действительную стоимость товаров в силу специфики товарной номенклатуры);

- условия расчета, под которыми понимается обязательство осуществления одной стороной расчета до исполнения либо по факту исполнения обязательства другой стороной с учетом норм, изложенных в подпункте 1.6.3 пункта 1 Указа N 178.

По каждому внешнеторговому договору, предусматривающему возмездную передачу товаров, общая стоимость которых с учетом приложений и дополнений к этому договору составляет 3000 евро в эквиваленте и более, экспортер (импортер) обязан до даты отгрузки (поступления) товаров либо проведения (поступления) платежей зарегистрировать сделку в банке, обслуживающем счет экспортера (импортера), в порядке, установленном Национальным банком Республики Беларусь (подп. 1.11 п. 1 Указа N 178).

В соответствии с подпунктом 6.3 пункта 6 Инструкции N 46 банк как агент валютного контроля осуществляет регистрацию сделки.

Из вышеизложенного следует, что:

- регистрация сделки осуществляется по внешнеторговому договору один раз (на каждую спецификацию регистрировать сделку теперь не требуется);

- регистрация сделки осуществляется только на товары (исключается процедура регистрации сделки по договорам, предметом которых являются охраняемая информация, исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, выполнение работ, оказание услуг);

- регистрация сделки будет осуществляться в любом случае, так как исключено предварительное исполнение обязательств со стороны нерезидента (которое позволяло не регистрировать сделку).

Следует отметить, что Указ N 178 не распространяет свое действие на случаи, приведенные в подпункте 1.2 пункта 1 Указа N 178 и подпункте 1.1 пункта 1 постановления Правления Национального банка Республики Беларусь от 9 июля 2009 г. N 101 "О проведении внешнеторговых операций", с изменениями и дополнениями.

Регистрация сделки по договорам,

заключенным до 16 ноября 2011 г.

С 16 ноября 2011 г. вступил в силу Указ Президента Республики Беларусь от 9 августа 2011 г. N 347 "О внесении изменений и дополнений в Указ Президента Республики Беларусь от 27 марта 2008 г. N 178", согласно которому подпункт 1.11 пункта 1 Указа N 178 изложен в новой редакции.

В связи с тем, что до 16 ноября 2011 г. могли заключаться долгосрочные внешнеторговые договоры, отметим, что в письме Национального банка Республики Беларусь от 19 декабря 2011 г. N 21-17/254 "О применении законодательства" по данному вопросу разъяснено следующее.

По внешнеторговым договорам, заключенным до 16 ноября 2011 г. и действующим после указанной даты, с общей стоимостью товаров 3000 евро и более в эквиваленте в случае отсутствия по ним регистрации сделки (в том числе по договорам, по которым ранее использовался паспорт сделки, зарегистрированный банком либо таможенным органом) необходимо было осуществлять после 16 ноября 2011 г. регистрацию сделки в порядке, предусмотренном Указом N 178.

Общая стоимость (ориентировочная стоимость) товаров должна указываться во внешнеторговых договорах либо в любом дополнении (спецификации, приложении) (далее - приложение), являющемся неотъемлемой частью договора.

При исполнении по приложениям внешнеторгового договора, в котором не предусмотрена общая стоимость товаров, но при этом стоимость товаров указывается в приложениях к договору, данная стоимость товаров в приложении (приложениях) считается выполнением требований подпункта 1.16.4 пункта 1 Указа N 178. При этом банк при осуществлении регистрации сделки либо проведении платежей не проверяет наличие во внешнеторговом договоре (в том числе заключенном до 16 ноября 2011 г.) общей стоимости товаров (ориентировочной стоимости) и не требует представления в банк всех приложений к договору. Также в заявлении на регистрацию сделки допускается учинять запись "общей стоимостью товаров более 3000 евро", а при проведении платежей и невозможности установить банком необходимость регистрации сделки по договору допускается учинять запись "Регистрация сделки не требуется".

Кроме того, по данным договорам резидент осуществляет регистрацию сделки только при условии, когда общая стоимость товаров по приложениям достигла 3000 евро и более в эквиваленте.

Отказ в регистрации сделки осуществляется банком в случае представления документов, не соответствующих требованиям частей первой и третьей подпункта 1.11 пункта 1 Указа N 178.

В связи с этим банк не принимает к рассмотрению документы, согласно которым резидентом выражено намерение зарегистрировать сделку по его усмотрению (например, зарегистрировать сделку по внешнеторговому договору, предусматривающему возмездную передачу товаров на общую стоимость менее 3000 евро).

По вопросу контроля банком за регистрацией сделки после 16 ноября 2011 г. в соответствии с подпунктом 28.8 пункта 28 Инструкции N 46 банк отказывает в проведении платежей, если на основании представленных документов может установить необходимость регистрации сделки по договору и резидент отказывается осуществить регистрацию сделки.

По поступившим денежным средствам, когда банк может установить необходимость регистрации сделки и данная информация не указана в сведениях о поступивших денежных средствах, банком направляется соответствующий формуляр в Комитет государственного контроля Республики Беларусь.

Алгоритм действий для определения необходимости

регистрации сделки

Для определения необходимости регистрации сделки рассмотрим предмет договора.

1. Определяем, подпадает ли заключенный договор под понятие внешнеторгового договора в контексте Указа N 178.

Анализируем субъектный состав сторон договора: действительно ли договор заключен между резидентом и нерезидентом.

Понятия "резиденты" и "нерезиденты" закреплены в подпункте 1.1 пункта 1 Указа N 178. Если субъектный состав сторон договора не соответствует субъектному составу сторон, содержащемуся в понятии внешнеторгового договора, определенном Указом N 178 (например, договор заключен между юридическими лицами - резидентами либо между юридическим лицом - резидентом и физическим лицом - иностранцем, имеющим вид на жительство в Республике Беларусь, либо между адвокатом или нотариусом с одной стороны, которые не занимаются предпринимательской деятельностью в соответствии со ст. 1 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее - ГК), соответственно не являются индивидуальными предпринимателями и, как следствие, резидентами в контексте Указа N 178, и юридическим лицом - нерезидентом с другой стороны), то действие Указа N 178 не распространяется и о регистрации сделки не может быть и речи.

Субъектный состав сторон договора должен соответствовать субъектному составу сторон, содержащемуся в понятии внешнеторгового договора, приведенном в Указе N 178.

2. Анализируем договор на предмет возмездности.

В соответствии со статьей 393 ГК договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей, является возмездным. Безвозмездным признается договор, по которому одна сторона обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного предоставления. Договор предполагается возмездным, если из законодательства, содержания или существа договора не вытекает иное.

На безвозмездный договор действие Указа N 178 не распространяется и регистрации сделки не требуется.

Для целей Указа N 178 внешнеторговый договор должен быть возмездным.

3. Анализируем объект гражданских прав, указанный в предмете договора.

Согласно статье 128 ГК к объектам гражданских прав относятся в том числе вещи.

Подпунктом 1.1 пункта 1 Указа N 178 определено, что товары - движимые вещи (за исключением денег и ценных бумаг), а также перемещаемое имущество, приравненное к недвижимым вещам в соответствии с законодательными актами. Согласно статье 130 ГК к недвижимым вещам (недвижимое имущество, недвижимость) относятся земельные участки, участки недр, обособленные водные объекты и все, что прочно связано с землей, т.е. объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, в том числе леса, многолетние насаждения, капитальные строения (здания, сооружения), незавершенные законсервированные капитальные строения, изолированные помещения, машино-места. К недвижимым вещам также приравниваются предприятие в целом как имущественный комплекс, подлежащие государственной регистрации воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, суда плавания "река - море", космические объекты. Законодательными актами к недвижимым вещам может быть отнесено и иное имущество. Вещи, не относящиеся к недвижимости, включая деньги и ценные бумаги, признаются движимым имуществом. Регистрация прав на движимые вещи не требуется, кроме случаев, указанных в законе. Таким образом, если по договору передаются вещи, не подпадающие под понятие товара, закрепленное в подпункте 1.1 пункта 1 Указа N 178, то действие Указа N 178 не распространяется и регистрации сделки не требуется.

В отношении внешнеторговых операций, связанных с договорами комиссии, Национальным банком Республики Беларусь в письме от 10 декабря 2012 г. N 53-14/9500 "О внешнеторговых операциях" разъяснено следующее.

В случае если по договору комиссии резидент получает товар от нерезидента на реализацию, резидент-комиссионер выступает экспортером услуги, связанной с реализацией товара нерезидента-комитента, а при заключении от своего имени экспортного внешнеторгового договора на реализацию товаров, полученных по договору комиссии, со вторым нерезидентом резидент-комиссионер выступает экспортером товара.

В связи с этим при осуществлении платежей в рамках данного договора комиссии разрешение Национального банка Республики Беларусь на проведение расчетов по внешнеторговым договорам, предусматривающим импорт товаров без их поступления на территорию Республики Беларусь, резиденту не требуется и регистрация сделки по договору комиссии в соответствии с подпунктом 1.11 пункта 1 Указа N 178 не осуществляется.

При передаче нерезиденту-комитенту денежных средств, полученных резидентом-комиссионером за реализованный по договору комиссии товар, и при получении комиссионного вознаграждения резидентом-комиссионером от нерезидента-комитента за услугу по договору комиссии не требуется указание признака оплаты и кода поступления товара, предусмотренных пунктом 25 Инструкции N 46.

В случае если по договору комиссии резидент-комитент передает товар нерезиденту-комиссионеру для его реализации за пределами Республики Беларусь, резидент-комитент выступает экспортером товара в рамках договора комиссии, предусматривающего отгрузку нерезиденту товара и поступление в оплату его денежных средств, и соответственно требуются регистрация сделки в соответствии с подпунктом 1.11 пункта 1 Указа N 178 и указание признака оплаты согласно пункту 25 Инструкции N 46.

В случае если по договору комиссии резидент-комитент передает денежные средства нерезиденту-комиссионеру для приобретения товара, резидент-комитент выступает импортером товара в рамках договора комиссии, предусматривающего проведение нерезиденту платежей, которые завершаются получением товаров, и соответственно требуется регистрация сделки согласно подпункту 1.11 пункта 1 Указа N 178, а также указание признака оплаты и кода поступления товара в соответствии с пунктом 25 Инструкции N 46.

Несмотря на то, что исходя из норм Указа N 178 регистрация сделки на выполнение работ не требуется, существуют некоторые нюансы.

Статьей 656 ГК предусмотрено, что по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику в установленный срок, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (уплатить цену работы). Работа выполняется за риск подрядчика, если иное не предусмотрено законодательством или соглашением сторон. К отдельным видам договора подряда (бытовой подряд, строительный подряд, подряд на проектные и изыскательские работы) положения, предусмотренные параграфом 1 главы 37 ГК, применяются, если иное не установлено ГК и иными актами законодательства об этих видах договоров. Таким образом, если имеет место выполнение работ по договору, то положения Указа N 178 действуют, но регистрации сделки не требуется.

На практике зачастую возникают проблемы с разграничением договора подряда и договора купли-продажи. В соответствии со статьей 3 Конвенции Организации Объединенных Наций от 11 апреля 1980 г. "О договорах международной купли-продажи товаров" договоры на поставку товаров, подлежащих изготовлению или производству, считаются договорами купли-продажи, если только сторона, заказывающая товары, не берет на себя обязательство поставить существенную часть материалов, необходимых для изготовления или производства таких товаров.

Если же имеет место договор подряда, по которому юридическим лицом - резидентом изготавливается и передается готовая продукция юридическому лицу - нерезиденту, то регистрация сделки требуется (независимо от того, кто какую часть материалов предоставил).

Из вышеизложенного следует, что при наличии совокупности всех критериев (субъектный состав сторон договора, возмездность договора, по договору передаются товары, стоимость товаров 3000 евро и более, отсутствуют исключения из сферы действия Указа N 178) регистрация сделки необходима.

Процедура регистрации (перерегистрации) сделки.

Отказ в регистрации сделки

Подпунктом 1.11 пункта 1 Указа N 178 установлено, что регистрация сделки осуществляется уполномоченным работником банка, обслуживающего счет экспортера (импортера), в день представления экспортером (импортером) (его уполномоченным представителем) документа (документов), посредством которого (которых) оформлено заключение внешнеторгового договора, путем проставления на таком документе (таких документах) оттиска штампа банка с указанием регистрационного номера сделки и заверением его подписью уполномоченного работника банка (при электронном документообороте - указание регистрационного номера сделки и заверение его электронной цифровой подписью).

Уполномоченный работник банка не осуществляет регистрацию сделки в случаях:

- непредставления в банк документа (документов), посредством которого (которых) оформлено заключение внешнеторгового договора;

- представления документов в банк, не обслуживающий счет экспортера (импортера);

- несоответствия внешнеторгового договора требованиям подпункта 1.16.4 пункта 1 Указа N 178.

Плата за регистрацию (перерегистрацию) сделки банками не взимается.

В случае отказа банком в регистрации сделки отгружать нерезиденту или получать от него товары либо проводить или получать платежи по внешнеторговому договору нельзя. Нужно установить причину отказа в регистрации сделки и, устранив ее, зарегистрировать сделку.

Обращаем внимание, что в соответствии с пунктом 25 Инструкции N 46 представляемые в банк при проведении платежей документы (платежная инструкция) и при поступлении денежных средств документы (сведения) должны содержать в том числе следующую информацию о проводимых (поступивших) платежах по внешнеторговым договорам (за исключением внешнеторговых договоров, на которые не распространяется действие Указа N 178):

- учетный номер плательщика-экспортера (импортера) или структурного подразделения экспортера (импортера);

- регистрационный номер сделки (если необходимость регистрации сделки предусмотрена законодательством);

- предыдущий регистрационный номер сделки (в случае перерегистрации сделки).

Согласно пункту 28 Инструкции N 46 банк отказывает клиенту в проведении валютной операции в случаях:

- непредставления клиентом в банк документов, необходимых банку для осуществления функций агента валютного контроля, либо несоответствия представленных документов (платежных инструкций) требованиям пунктов 25 и 27 Инструкции N 46 (кроме валютной операции, связанной с поступлением денежных средств в безналичном порядке);

- отсутствия регистрации сделки, если необходимость регистрации сделки предусмотрена законодательством (кроме валютной операции, связанной с поступлением денежных средств). В случае отсутствия регистрации сделки и невозможности банком на основании представленных клиентом документов определить необходимость регистрации сделки клиент по требованию банка для подтверждения отсутствия необходимости регистрации сделки учиняет на платежной инструкции запись: "Регистрация сделки не требуется".

Из положений подпункта 1.11 пункта 1 Указа N 178 следует, что по импортному внешнеторговому договору регистрация сделки должна быть осуществлена до даты поступления товаров либо до даты проведения платежей. По экспортному внешнеторговому договору регистрация сделки должна быть осуществлена до даты отгрузки товаров либо до даты поступления платежей.

На основании подпункта 1.6.3 пункта 1 Указа N 178 датой отгрузки (поступления) товаров считается дата их помещения под таможенные процедуры, предусмотренные Таможенным кодексом Таможенного союза, определенные Национальным банком Республики Беларусь для целей валютного контроля. Согласно подпункту 1.3 пункта 1 постановления Правления Национального банка Республики Беларусь от 9 июля 2009 г. N 101 под таможенными процедурами для целей валютного контроля понимаются таможенные процедуры, предусмотренные Таможенным кодексом Таможенного союза, за исключением таможенной процедуры транзита и специальной таможенной процедуры.

Если в соответствии с законодательством совершение таможенных операций не производится, датой отгрузки товаров считается дата их отпуска со склада, осуществленного в установленном порядке, а датой поступления товаров - дата их оприходования в установленном порядке импортером на склад, находящийся на территории Республики Беларусь.

По общему правилу датой поступления денежных средств от экспорта товаров считается дата их зачисления на счет экспортера в банке, а датой проведения платежа по импорту считается дата списания денежных средств со счета импортера (в том числе со специального счета аккредитива).

Таким образом, по импортному внешнеторговому договору регистрация сделки должна быть произведена до даты таможенного оформления товаров, т.е. до даты оформления декларации на товары (если таможенное оформление не производится - до даты оприходования товаров в установленном порядке импортером на склад, находящийся на территории Республики Беларусь), либо до даты проведения платежа.

По экспортному внешнеторговому договору регистрация сделки должна быть произведена до даты таможенного оформления отгружаемых товаров, т.е. до даты оформления декларации на товары (если таможенное оформление не производится - до даты отпуска со склада, осуществленного в установленном порядке), либо до даты зачисления выручки на счет экспортера.

В соответствии с пунктом 10 Инструкции N 46 для регистрации сделки экспортер (импортер) представляет в один из банков, в котором открыт счет, дающий право экспортеру (импортеру) осуществлять расчеты в рамках внешнеторгового договора, заявление в двух экземплярах на регистрацию (перерегистрацию) сделки согласно приложению 1 к Инструкции N 46, оригинал или копию внешнеторгового договора (при электронном документообороте - электронную копию внешнеторгового договора, заявление на регистрацию (перерегистрацию) сделки в электронном виде). Один экземпляр заявления остается в банке.

Банк вправе дополнить форму заявления на регистрацию (перерегистрацию) сделки согласно приложению 1 к Инструкции N 46 иной необходимой банку информацией для осуществления им функций агента валютного контроля.

Согласно пункту 11 Инструкции N 46 регистрационный номер сделки, присваиваемый банком, состоит из трех частей, разделенных наклонной чертой.

В первой части регистрационного номера сделки, состоящей из шести разрядов, проставляются слева направо:

- две последние цифры года, в котором регистрируется сделка;

- цифры, обозначающие порядковый номер месяца, в котором регистрируется сделка (от 01 до 12);

- цифры, обозначающие день месяца, в который регистрируется сделка (от 01 до 31).

Во второй части регистрационного номера сделки, состоящей из шести разрядов, проставляются слева направо последние три цифры банковского идентификационного кода, в котором регистрируется сделка, затем три цифры кода (номера) структурного подразделения банка. При отсутствии кода (номера) структурного подразделения банка проставляются нули.

В третьей части регистрационного номера сделки, состоящей из пяти разрядов, проставляется слева направо порядковый номер сделки, зарегистрированной банком в течение календарного года (от 00001 до 99999).

Как следует из положений пункта 12 Инструкции N 46, при регистрации сделки на первом листе оригинала или копии внешнеторгового договора проставляются оттиск штампа банка, регистрационный номер сделки с заверением его подписью уполномоченного работника банка.

В силу пункта 13 Инструкции N 46 с целью определения необходимости регистрации сделки при пересчете в евро стоимости товаров, выраженной в иных валютах, используется официальный курс белорусского рубля, установленный Национальным банком Республики Беларусь по отношению к соответствующим иностранным валютам на дату заключения внешнеторгового договора.

При утере внешнеторгового договора с отметкой о регистрации (перерегистрации) сделки банк, осуществлявший ранее по такому договору регистрацию (перерегистрацию) сделки, вправе на основании письменного обращения экспортера (импортера) повторно поставить отметку о регистрации (перерегистрации) сделки на дубликате или копии данного внешнеторгового договора. Ответственность за идентичность представленного дубликата или копии внешнеторгового договора ранее зарегистрированному внешнеторговому договору возлагается на экспортера (импортера) (п. 14 Инструкции N 46).

Исходя из норм подпункта 1.16.1 пункта 1 Указа N 178 резиденты обязаны перерегистрировать сделку при реорганизации резидента либо перемене лиц в обязательстве по внешнеторговому договору со стороны экспортера (импортера).

Пунктом 15 Инструкции N 46 установлено, что перерегистрация сделки осуществляется банком в порядке, аналогичном регистрации сделки, с присвоением нового регистрационного номера.

В случае перерегистрации сделки в связи с переменой лица в обязательстве со стороны экспортера (импортера) по внешнеторговому договору новый экспортер (импортер) представляет в банк оригинал или копию внешнеторгового договора, оригиналы или копии документов, подтверждающих перемену лица в обязательстве со стороны экспортера (импортера). На первых листах внешнеторгового договора и документов, подтверждающих перемену лица в обязательстве со стороны экспортера (импортера), проставляются оттиск штампа банка, регистрационный номер сделки с заверением его подписью уполномоченного работника банка.

Для перерегистрации сделки в связи с реорганизацией резидента в банк представляется оригинал или копия внешнеторгового договора, на первых листах которых проставляются оттиск штампа банка, регистрационный номер сделки с заверением его подписью уполномоченного работника банка.

Ответственность

В соответствии со статьей 11.42 Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях представление недостоверных сведений при оформлении лицензии или других разрешительных документов на ввоз (вывоз) товаров, статистической декларации или периодической статистической декларации, регистрации сделки влечет наложение штрафа в размере от 5 до 20 базовых величин, а на индивидуального предпринимателя или юридическое лицо - до 20% контрактной стоимости экспортированных (импортированных) товаров.

Согласно статье 11.43 вышеназванного Кодекса проведение внешнеторговой операции без наличия в предусмотренных законодательством случаях лицензии или других разрешительных документов либо неисполнение обязанности по регистрации сделки влекут наложение штрафа в размере от 5 до 20 базовых величин, а на индивидуального предпринимателя или юридическое лицо - до 20% стоимости экспортированных (импортированных) товаров, выполненных работ, оказанных услуг, охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности.

Указом Президента Республики Беларусь от 19.02.2009 N 104 (далее - Указ N 104) были внесены изменения в Указ Президента Республики Беларусь от 27.03.2008 N 178 "О порядке проведения и контроля внешнеторговых операций" (далее - Указ N 178).

Наряду со значительным количеством новелл, которые содержал Указ N 104, им была впервые введена в правовую систему Республики Беларусь особая государственная регистрация внешнеторговых сделок.

По прошествии года функционирования указанной системы государственной регистрации стали видны определенные пробелы в регулировании данных отношений и проблемы, которые порождаются как отмеченными пробелами, так и определенными конфликтами в регламентации соответствующих отношений.

Настоящая статья как раз и посвящена указанным проблемам.

1. Рассматривая особый порядок государственной регистрации внешнеторговых сделок, введенный в правовую систему Республики Беларусь Указом N 104, необходимо отметить, что он распространяется не на все внешнеэкономические сделки с участием белорусских субъектов, а лишь на те из них, которые подпадают под действие Указа N 178, с учетом, правда, того обстоятельства, что и сам Указ N 178 делает дополнительное изъятие, предусматривая, что не все внешнеторговые сделки, на которые он распространяет свое действие, подлежат государственной регистрации.

2. Итак, для определения круга сделок, подлежащих особой государственной регистрации, прежде всего, необходимо отметить, что Указ N 178 распространяется лишь на внешнеторговые договоры, под которыми понимаются договоры между резидентами и нерезидентами Республики Беларусь, предусматривающие возмездную передачу товаров, охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, выполнение работ, оказание услуг.

Таким образом, исходя из самого понятия внешнеторгового договора, отраженного в Указе N 178, под данное понятие не подпадают (а следовательно, не подлежат государственной регистрации) следующие сделки, которые подпадают под понятие внешнеэкономических сделок исходя из его доктринального определения:

- во-первых, сделки, в которых отсутствует иностранный элемент по субъекту, даже если есть иностранный элемент по объекту или существу отношений. В силу этого договор между субъектами (резидентами) Республики Беларусь, связанный, например, с иностранным объектом, в частности имуществом, которое располагается на территории иностранного государства, не рассматривается законодателем в качестве внешнеторгового договора в смысле Указа N 178. Таким образом, если один белорусский субъект продает другому белорусскому субъекту здание, которое находится на территории, например, г. Берлина, то, несмотря на то что в соответствии с коллизионными нормами белорусского права к такой сделке должно применяться немецкое законодательство, исходя из Указа N 178 этого сделать нельзя, так как договор не будет признаваться в качестве внешнеторгового, а следовательно, к нему не может применяться иностранное право (аналогично, как и иностранный суд или арбитраж не вправе рассматривать спор, вытекающий из такого договора). Но что самое важное для нас в рамках данной статьи, так это то, что такой договор не подлежит государственной регистрации в рассматриваемом порядке;

- во-вторых, безвозмездные договоры даже в случае, если они совершены между резидентом и нерезидентом Республики Беларусь. Для того чтобы договор был внешнеторговым в силу белорусского законодательства (Указа N 178), он обязательно должен носить возмездный характер: таким образом, договор ссуды, или дарения, или безвозмездного хранения, или безвозмездного поручения и т.д., совершаемый между резидентом и нерезидентом Республики Беларусь, белорусским правом в качестве внешнеторгового договора не определяется и соответственно не подлежит государственной регистрации в рассматриваемом порядке;

- в-третьих, сделки, предмет которых не подпадает ни под передачу товара, ни под передачу охраняемой информации, ни под передачу исключительных прав, ни под выполнение работ, ни под оказание услуг. В частности, речь идет о договорах, связанных с передачей имущества во временное владение и (или) пользование (правда, в отношении основных таких договоров Указ N 178 предусматривает изъятие напрямую).

3. Кроме указанных выше сделок, которые не подлежат государственной регистрации в рассматриваемом порядке исходя из анализа понятия внешнеторгового договора, содержащегося в Указе N 178, Указ N 178 напрямую предусматривает те виды внешнеэкономических сделок, на которые он не распространяет свое действие (в силу чего такие сделки не подлежат государственной регистрации в анализируемом порядке).

К указанным внешнеэкономическим сделкам относятся:

- договор аренды, в том числе договор финансовой аренды (лизинга) (как отмечено выше, подобный договор исключается из понятия внешнеторговой сделки по Указу N 178 уже в силу самого понятия внешнеторгового договора, содержащегося в Указе N 178);

- договор займа (кредитный договор);

- договоры страхования (всех видов);

- банковские сделки;

- договоры, в рамках которых обеспечиваются собственные нужды представительств (филиалов) белорусских субъектов за рубежом и представительств (филиалов) иностранных субъектов на территории Республики Беларусь;

- договоры, по условиям которых фактическими получателями охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, услуг (но не работ или товаров) выступают физические лица (причем это могут быть и резиденты Республики Беларусь, и нерезиденты Республики Беларусь);

- договоры, в рамках которых на территории Республики Беларусь резидентами Республики Беларусь реализуются нерезидентам - физическим лицам товары, охраняемая информация, исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, работы, услуги;

- договоры, в рамках которых расчеты осуществляются их стороной - индивидуальными предпринимателями Республики Беларусь наличными денежными средствами;

- договоры, расчеты по которым осуществляются со счетов резидентов Республики Беларусь, открытых в банках-нерезидентах (при этом законодатель указывает, что речь в данном случае также идет о корреспондентских счетах банков и небанковских кредитно-финансовых организаций Республики Беларусь, хотя выше мы отметили, что на любые банковские сделки Указ N 178 не распространяет свое действие).

4. При этом нельзя не отметить, что Указ N 178 не содержит закрытого перечня тех внешнеэкономических сделок, на которые он не распространяет свое действие. Указом N 178 предусмотрено, что Национальный банк Республики Беларусь (далее - Национальный банк) вправе определить и иные операции (которые, естественно, оформляются с помощью сделок), которые не регулируются Указом N 178.

И действительно, 9 июля 2009 г. Правление Национального банка Республики Беларусь принимает постановление N 101 "О проведении внешнеторговых операций", в котором определяет перечень иных операций (сделок), на которые не распространяет свое действие Указ N 178.

К таким сделкам (которые также не подлежат особой государственной регистрации) относятся:

- сделки, совершаемые субъектами Республики Беларусь при осуществлении ими за пределами Республики Беларусь выездной розничной торговли;

- сделки субъектов Республики Беларусь с нерезидентами на территории Республики Беларусь и соответственно сделки нерезидентов с субъектами Республики Беларусь вне ее пределов при реализации нефтепродуктов, топлива и сопутствующих им товаров через АЗС;

- сделки по реализации резидентам Республики Беларусь в аэропортах (аэродромах) за пределами территории Республики Беларусь и нерезидентам в аэропортах (аэродромах) на территории Республики Беларусь авиационного топлива, спецжидкостей и иных сопутствующих товаров для воздушных судов, несмотря на наличие внешнеторгового договора на оказание услуг, предусматривающего отдельно от оплаты услуг оплату авиационного топлива, спецжидкостей и иных сопутствующих товаров;

- сделки по реализации резидентам Республики Беларусь за пределами Республики Беларусь для морских и речных судов топлива, спецжидкостей и иных сопутствующих товаров, несмотря на наличие внешнеторгового договора на оказание услуг, предусматривающего отдельно от оплаты услуг оплату топлива, спецжидкостей и иных сопутствующих товаров;

- сделки по реализации резидентам Республики Беларусь для железнодорожного и автомобильного транспортных средств, осуществляющих перевозку грузов или пассажиров за пределами Республики Беларусь, запасных частей, топлива, масел и иных принадлежностей, необходимых для поддержания указанных транспортных средств в исправном состоянии;

- сделки по реализации резидентам Республики Беларусь необходимых принадлежностей, которые требуются для перевозки грузов или пассажиров резидентами Республики Беларусь по территории иностранных государств, в случае если автомобильное или железнодорожное транспортное средство признано уничтоженным, похищено или конфисковано;

- сделки РУП "Белпочта" с нерезидентами в рамках международного почтового обмена, оказание услуг по перевозке и доставке почты и печатных средств массовой информации, а также иные сделки, в рамках которых происходят расчеты со Всемирным почтовым союзом.

5. Наряду с изъятием из режима государственной регистрации внешнеторговых сделок в отношении ряда внешнеэкономических сделок в силу того, что они не подпадают под понятие внешнеторговой сделки, отраженное в Указе N 178, или того, что Указ N 178 напрямую предусмотрел нераспространение своего действия применительно к данным сделкам, Указ N 178 содержит и еще одно изъятие в отношении режима государственной регистрации внешнеторговых сделок, но уже в связи с тем, что законодатель посчитал, что для удовлетворения публичных интересов государства подобные внешнеторговые сделки (которые, кстати, подпадают под регламентацию Указа N 178) могут не подлежать особой государственной регистрации.

К таким внешнеторговым сделкам, т.е. внешнеторговым сделкам, которые не подлежат государственной регистрации, относятся:

1) внешнеторговые договоры, в рамках которых нерезидент осуществляет предварительное исполнение всех взятых на себя обязательств перед резидентом Республики Беларусь в полном объеме, т.е. исполнение со стороны нерезидента осуществляется до момента начала исполнения взятых на себя обязательств резидентом Республики Беларусь.

Подобное изъятие из режима государственной регистрации объясняется тем, что белорусский законодатель действительно не видит в отношении таких сделок угрозы для экономических интересов Республики Беларусь, т.к. до того момента, когда белорусский субъект, например, поставит товар, выполнит работу, окажет услугу, уплатит деньги, нерезидент Республики Беларусь должен в полном объеме осуществить то предоставление, о котором указано во внешнеторговом договоре.

Указанное изъятие из режима особой государственной регистрации внешнеторговых сделок представляется понятным и ясным при правоприменении, за исключением, пожалуй, той ситуации, которая связана с исполнением внешнеторгового договора на основе отдельных приложений.

Суть указанной в предыдущем абзаце проблемы заключается, например, в том, что по какому-то внешнеторговому договору нерезидент может поставлять субъекту Республики Беларусь свой товар партиями. При этом белорусский субъект осуществляет оплату поставленного ему товара в рамках каждой партии исключительно после приемки этой партии на своем складе, но в то же время оплата осуществляется не после поставки всех партий товара, а по мере поставки каждой отдельной партии товара. Таким образом, получается, что если буквально следовать законодателю, то исполнение белорусским субъектом взятых на себя обязательств происходит не после полного выполнения иностранным субъектом всех обязательств по внешнеторговому договору, а после выполнения лишь отдельной части взятых на себя обязательств. Однако, безусловно, в рассматриваемой ситуации никакой угрозы ни экономическим интересам Республики Беларусь, ни экономическим интересам конкретного белорусского субъекта не наблюдается, т.к. белорусский субъект всегда действует на основе предварительного выполнения иностранным субъектом взятых на себя обязательств, т.е. белорусский субъект осуществляет исключительно встречное исполнение после того, как исполнение части обязательства осуществлено нерезидентом.

Абсолютно аналогичная ситуация будет наблюдаться и в случае, если белорусский субъект будет сам поставлять товар партиями, или выполнять работу этапами, или оказывать услуги частями и т.д. исключительно после предварительной оплаты со стороны нерезидента за каждые партию товара, этап работ, часть услуг.

Таким образом, мы констатируем, что, с одной стороны, в рамках рассмотренной ситуации наблюдается полная реализация тех целей, которые ставил перед собой законодатель, вводя рассматриваемое изъятие; с другой - все-таки по внешнеторговому договору в целом не наблюдается полное исполнение нерезидентом взятых на себя обязательств до момента начала исполнения своих обязательств резидентом.

Однако для того, чтобы разрешить указанную в предыдущем абзаце дилемму, возможно, необходимо воспользоваться тем обстоятельством, что в подп. 1.11 п. 1 Указа N 178, в котором содержится рассматриваемое изъятие, предусматривается, что регистрация осуществляется не только каждого внешнеторгового договора в целом, но и в случае исполнения обязательств по внешнеторговому договору на основе отдельных приложений к нему, регистрации подлежит как раз не внешнеторговый договор как таковой, а приложения к нему.

Таким образом, применительно к рассматриваемым отношениям, т.е. к регистрации внешнеторговых договоров, законодатель ставит знак равенства между внешнеторговым договором как таковым и приложениями к нему (в случае, если исполнение осуществляется на основе отдельных приложений).

В связи с этим в рассматриваемой ситуации приложение к внешнеторговому договору может пониматься как сам внешнеторговый договор, следовательно, полное исполнение обязательств иностранного субъекта по приложению до момента начала исполнения белорусским субъектом и образует требуемую законодателем ситуацию для нерегистрации внешнеторгового договора, а в рассматриваемой ситуации - приложений к нему.

Исходя из указанного можно прийти к выводу, что приведенное в предыдущем абзаце толкование положений подп. 1.11 п. 1 Указа N 178 фактически соответствует не только духу, но и букве Указа N 178. Единственное, что не позволяет абсолютно однозначно признать незыблемость сделанного вывода, так это то, что в самом Указе N 178 все-таки делается различие между внешнеторговым договором и приложениями к нему (в интересующей нас части Указ N 178 предусматривает, что отсутствие государственной регистрации возможно лишь в случае полного исполнения обязательств именно по внешнеторговому договору, а не приложениям к нему). Правда, тот же Указ N 178 определяет, что правом разъяснения вопросов его применения наделяется Национальный банк. В п. 9 Инструкции о порядке регистрации сделки и выполнении банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями функций агентов валютного контроля, утвержденной постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 16.04.2009 N 46 (далее - Инструкция N 46), предусматривается, что под регистрируемой сделкой в рамках Указа N 178 понимается либо внешнеторговый договор, либо приложение к договору (в случаях, когда исполнение осуществляется на основе приложений).

Таким образом, исходя из Инструкции N 46 можно сказать о том, что Национальный банк указанным способом разъяснил, что применительно к регистрации сделки приложение равно внешнеторговому договору, а следовательно, исполнение полностью всех взятых на себя обязательств нерезидентом по приложению означает, что субъект Республики Беларусь может без регистрации приложения (и самого внешнеторгового договора) осуществить последующее исполнение уже своих обязательств. (Однако, если белорусский субъект считает, что общего разъяснения Инструкции N 46 для однозначности определения ситуации недостаточно, он может обратиться в Национальный банк для получения индивидуального разъяснения.);

2) внешнеторговые договоры, а если исполнение осуществляется на основе отдельных приложений, то отдельные приложения, стоимость предмета которых (имеется в виду цена договора) ниже 3000 евро в эквиваленте.

При этом в соответствии с Инструкцией N 46 курс евро для указанных целей определяется по официальному курсу белорусского рубля по отношению к соответствующим иностранным валютам на дату заключения внешнеторгового договора или приложения к нему. Подобный подход Национального банка представляется абсолютно оправданным с учетом того обстоятельства, что регистрация сделки должна происходить до исполнения белорусским субъектом взятых на себя обязательств, а в силу этого белорусский субъект уже на момент заключения внешнеторгового договора должен знать, подлежит он государственной регистрации или нет.

В связи с рассматриваемым изъятием наибольший интерес (а точнее, наибольшие проблемы) вызывает ситуация, связанная с исполнением внешнеторговых договоров на основе отдельных приложений; при этом не только в приложениях, но и в самом внешнеторговом договоре содержится указание на стоимость, т.е. во внешнеторговом договоре содержится общая цена договора, а в приложениях - стоимость товаров (работ, услуг) по конкретному приложению. При этом проблема возникает в той ситуации, когда стоимость товаров (работ, услуг) по отдельному приложению менее 3000 евро, а цена договора в целом - более 3000 евро.

Данная проблема возникает в связи с тем, что белорусский законодатель напрямую не разъяснил указанный вопрос, а именно: необходимо ли зарегистрировать внешнеторговый договор, цена по которому превышает 3000 евро, даже если отдельные приложения к нему менее 3000 евро?

Некоторую ясность в данный вопрос вносит п. 14 Инструкции N 46, в котором указывается на то, что, если по условиям внешнеторгового договора его исполнение осуществляется на основании приложений к договору и по ним необходима регистрация сделки независимо от наличия в договоре общей стоимости товаров, проставление оттиска штампа банка и регистрационного номера сделки производится только на приложениях к договору.

Таким образом, Национальный банк указал на то, что в случае, если требуется государственная регистрация, она осуществляется лишь в отношении отдельного приложения, а не сделки в целом. Однако указанное положение Инструкции N 46 нельзя рассматривать в качестве точного ответа на поставленный выше вопрос, т.к. законодатель не разъясняет, что происходит в ситуации, когда не требуется регистрации приложений: означает ли это, что не требуется регистрации и внешнеторгового договора в целом.

По нашему мнению, несмотря на отсутствие точного разъяснения рассматриваемой ситуации в белорусском законодательстве, скорее всего, можно прийти к выводу о том, что даже если во внешнеторговом договоре присутствует цена и она равна или выше 3000 евро, но при этом исполнение по такому договору осуществляется на основе отдельных приложений, стоимость товаров (работ, услуг) по которым менее 3000 евро (имеется в виду по каждому), то в таком случае не требуется государственной регистрации ни договора в целом, ни приложений к нему.

На приведенный в предыдущем абзаце вывод указывает уже отмеченное выше положение Инструкции N 46, в силу которого регистрируемая сделка - это либо сам договор, либо приложение к нему. Однако сделанный в предыдущем абзаце вывод при правоприменении все-таки может быть подкреплен конкретным разъяснением Национального банка, учитывая то обстоятельство, что напрямую он не прописан в Указе N 178, а последствия нерегистрации внешнеторгового договора могут быть достаточно серьезными для белорусского субъекта.

6. Все же иные внешнеэкономические (внешнеторговые) сделки подлежат обязательной особой государственной регистрации в порядке, определенном Указом N 178.