4 Вопрос существенные условия внешнеторгового договора

Во время действия Указа Президента Республики Беларусь от 04.01.2000 N 7 "О совершенствовании порядка проведения и контроля внешнеторговых операций" (далее - Указ N 7) резиденты обязаны были предусмотреть во внешнеторговом договоре наличие даты и места заключения договора, предмета договора, количества, качества и цены товара, условий расчета и поставки, валюты платежа, сроков поставки товаров, ответственности сторон, порядка разрешения споров, а также названий, юридических адресов и банковских реквизитов договаривающихся сторон (итого - 13 обязательных условий договора). После того как на смену Указу N 7 пришел Указ Президента Республики Беларусь от 27.03.2008 N 178 "О порядке проведения и контроля внешнеторговых операций" (далее - Указ N 178), было оставлено только одно такое условие - порядок расчетов. Позднее Указ Президента Республики Беларусь от 09.08.2011 N 347 добавил второе - стоимость товара.

В настоящее время формулировка подп. 1.16.4 п. 1 Указа N 178 предусматривает, что в соответствии с каждым заключенным внешнеторговым договором резиденты обязаны предусмотреть во внешнеторговом договоре:

а) стоимость товаров (ориентировочную стоимость в случае невозможности установить действительную стоимость товаров в силу специфики товарной номенклатуры);

б) условия расчета, под которыми понимается обязательство осуществления одной стороной расчета до исполнения либо по факту исполнения обязательства другой стороной.

Можно ли считать данные обязательные условия внешнеторгового договора существенными условиями, как их понимает гражданское законодательство? На наш взгляд, да: согласно п. 1 ст. 402 Гражданского кодекса Республики Беларусь существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законодательстве как существенные, необходимые или обязательные для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. В момент согласования сторонами всех существенных условий договор считается заключенным. Хотя у Указа N 178 несколько иная цель (контроль за проведением резидентами внешнеторговых операций), именно наличие этих обязательных (существенных) условий и обеспечивает данный контроль.

Рассмотрим требования, которые предъявляются к каждому из существенных условий внешнеторгового договора.

Стоимость товаров. Сразу обращает на себя внимание, что речь идет только о товарах, но не работах, услугах, охраняемой информации, исключительных правах на результаты интеллектуальной деятельности. Причину этого, на наш взгляд, надо искать в том, что на работы, услуги и т.п. регистрация сделки в банке не осуществляется.

Поскольку условие определения стоимости относится только к товарам и существует возможность указывать ее лишь ориентировочно, можно говорить не о двух, а о "полутора" существенных условиях внешнеторгового договора.

Причиной, по которой стоимость товара может быть ориентировочной, является невозможность установить действительную стоимость товаров в силу специфики товарной номенклатуры. Как разъяснено в письме Национального банка Республики Беларусь от 19.12.2011 N 21-17/254 "О применении законодательства" (далее - письмо N 21-17/254), в данном случае под спецификой товарной номенклатуры следует понимать характеристики товара, выраженные в объеме, массе, количестве и иных параметрах. При этом общая стоимость или ориентировочная стоимость товаров должна указываться во внешнеторговых договорах либо в любом дополнении (спецификации, приложении), являющемся неотъемлемой частью данного договора.

При исполнении внешнеторгового договора, в котором не предусмотрена общая стоимость товаров, но при этом стоимость товаров указывается в приложениях к договору, данная стоимость товаров в приложении (приложениях) считается выполнением требований подп. 1.16.4 п. 1 Указа N 178. При этом банк при осуществлении регистрации сделки либо проведении платежей не проверяет наличие во внешнеторговом договоре общей стоимости товаров (ориентировочной стоимости) и не требует представления в банк всех приложений к договору. Также в заявлении на регистрацию сделки допускается учинять запись "общей стоимостью товаров более 3000 евро", а при проведении платежей и невозможности установить банком необходимость регистрации сделки по договору допускается учинять запись "Регистрация сделки не требуется".

Условия расчета. Данное существенное условие внешнеторгового договора трактуется в Указе N 178 специфично: оно означает не форму расчетов (безналичные либо наличные) или платежа (банковский перевод, аккредитив, инкассо и т.п.), а лишь очередность исполнения обязательств сторонами (согласно подп. 1.16.4 п. 1 Указа N 178 под условиями расчетов во внешнеторговом договоре понимается обязательство осуществления одной стороной расчета до исполнения либо по факту исполнения обязательства другой стороной с учетом норм, изложенных в подп. 1.6.3 п. 1 Указа N 178). При этом ссылка на подп. 1.6.3 п. 1 Указа N 178 не означает обязательного применения резидентом в договоре терминов и понятий указанной нормы для установления условий расчета, а используется для исполнения резидентом требований, предусмотренных законодательством по валютному регулированию и валютному контролю в отношении расчетов по внешнеторговым операциям.

Также, как разъяснено в письме N 21-17/254, внешнеторговые договоры могут предусматривать одновременно две формы расчетов: предварительную оплату и оплату по факту. Условия расчетов могут указываться в отдельных приложениях к договору, что считается выполнением экспортером (импортером) требований подп. 1.16.4 п. 1 Указа N 178. При этом, по мнению Национального банка Республики Беларусь, обязанность по указанию условий расчетов относится только к внешнеторговым договорам, предусматривающим возмездную передачу товаров.

Валютный контроль. Пункт 27 Инструкции о порядке регистрации сделки и выполнении банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями функций агентов валютного контроля, утвержденной постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 16.04.2009 N 46 (далее - Инструкция N 46), предусматривает, что при проведении валютной операции в представляемом клиентами - юридическими лицами внешнеэкономическом договоре банк проверяет (кроме валютных операций, связанных с поступлением денежных средств): 1) соответствие валюты расчета валютному законодательству; 2) наличие наименования, местонахождения (юридического адреса) и банковских реквизитов (наименование банка, БИК или SWIFT-код) нерезидента-контрагента; 3) для внешнеторговых договоров - также наличие условий расчетов; 4) наличие общей стоимости (ориентировочной стоимости) товаров во внешнеторговых договорах, предусматривающих возмездную передачу товаров (за исключением внешнеторговых договоров, на которые не распространяется действие Указа N 178). Отсутствие указанных существенных условий во внешнеторговом договоре может являться основанием для отказа банком в проведении соответствующего платежа на основании подп. 28.2 п. 28 Инструкции N 46.

Административной ответственности за отсутствие обязательных условий во внешнеторговом договоре в настоящее время не предусмотрено.

ФОРМА ВНЕШНЕЭКОНОМИЧЕСКОЙ СДЕЛКИ: УСТНАЯ ИЛИ ПИСЬМЕННАЯ?

В настоящее время в международной торговой практике не существует требования об обязательном совершении внешнеэкономических сделок в письменной форме. Устные сделки по праву зарубежных стран, как правило, имеют такую же обязательственную силу, как и письменные. Многие судебные споры за рубежом были выиграны без наличия у сторон контракта в письменной форме. В качестве примера можно привести дело о продаже американской нефтяной компании Getty Oil, которая изначально в устной форме была обещана одному покупателю, а впоследствии продана по контракту в письменной форме другому лицу за более высокую цену. В результате покупателю была присуждена самая большая на тот момент сумма выплаты ущерба - 11,1 млрд.дол. США, сделка, заключенная в устной форме, была признана действительной <1>.

В отличие от зарубежного <2> законодательство стран бывшего СССР, в частности ст. 1116 ГК, 1281 ГК Республики Армении, 1104 ГК Республики Казахстан, 1209 ГК Российской Федерации, для внешнеэкономической сделки предусматривает соблюдение обязательной письменной формы.

Такое различие подходов к форме внешнеэкономического договора потенциально может представлять опасность признания заключенного договора недействительным.

Форма внешнеторговой сделки в зарубежных странах

В зарубежной практике нет жесткой привязки формы сделки к праву определенной страны, а в праве государств, в свою очередь, нет жестких требований к форме, в которой должен быть заключен внешнеэкономический контракт.

Рассмотрим требования к форме внешнеэкономических сделок в некоторых зарубежных странах.

Англия, Канада, США. Устные и письменные формы сделки в Англии, Канаде, США равны по юридической силе, однако существуют и некоторые исключения. Например, значительная часть положений Статута об обманных действиях (Statute of Frauds) <3>, содержащего перечень видов договоров, принудительное исполнение которых через суд допускалось лишь при условии закрепления их содержания в письменной форме, актуальны до настоящего времени: Канада, большинство штатов США отразили их в законодательстве, не подвергнув принципиальным изменениям, некоторые страны континентальной правовой системы (Франция, Италия) <4> инкорпорировали данные положения в свои кодексы.

Упомянутый перечень договоров, требующих письменной формы, включает, в частности, соглашения о продаже земельных участков или обременяющих их прав, о поручительстве за чужой долг, о погашении обременяющих наследственное имущество долгов душеприказчиком или управляющим за свой счет; соглашения, которые не могут быть исполнены в пределах годичного срока с момента их заключения, и др.

Отметим, что входящие в перечень договоры, заключенные в устной форме, являются оспоримыми.

Германия. В Германии по общему правилу требования к форме контракта не предъявляются. Исключение составляют лишь договоры аренды земли на срок более одного года, договоры гарантии, долговые расписки и признания долга, которые должны быть заключены в письменной форме. Для сделок с недвижимостью немецкое право требует нотариальной формы утверждения <5>.

Что касается остальных видов договоров, особенно международных договоров купли-продажи, заключение их в устной форме - частое явление. В таких случаях суд практически не требует письменных доказательств совершения сделки.

Дания. Устный договор или молчаливое согласие могут адекватно выражать волю стороны на заключение сделки. ГК Королевства Дании содержит минимальное количество требований к форме сделки. Сделки с недвижимостью и с долями компаний совершаются в письменной форме, все остальные могут заключаться по телефону, факсу. Суды придерживаются следующей позиции: поскольку последствия сделки, как правило, касаются только сторон, не имеет смысла облекать в письменную форму то, что они и так согласовали, а тем более обнародовать условия сделки третьим лицам.