Договор дилерства (дистрибьюторства)

Любое лицо, осуществляющее торговую деятельность (в широком смысле этого слова) заинтересовано в расширении рынка сбыта своего товара (работ, услуг), При этом производители, освоив один рынок, стремятся продвигать свою продукцию на иные рынки, поскольку помимо увеличения объема продаж новые рынки (при продвижении новых товаров на данных рынках) позволяют также и увеличить норму прибыли за счет более высоких цен на таких рынках.

Однако продвижение товаров на новые рынки зачастую невозможно без привлечения посредников, которые знают достаточно хорошо и местный рынок, и условия торговли. Привлекая посредников, продавец уменьшает свои риски, одновременно уменьшая расходы, связанные с освоением рынка других стран.

Договор дилерства (дистрибьюторства), агентский договор и договор консигнации как раз и являются разновидностями посреднических договоров, с помощью которых осуществляется продвижение определенных товаров на новые для производителя рынки.

Одной из форм торгового посредничества является договор дистрибьютерства (дилерства) (англ. distributorship, dealership), коммерческой концессии, который является посредничеством лишь с экономической точки зрения.

При этом указанный договор не урегулирован гражданским правом Республики Беларусь, однако может заключаться как между белорусскими субъектами, так и во внешнеторговом обороте с участием белорусских субъектов в силу того, что подпункт 1 пункта 1 ст. 7 ГК Республики Беларусь предусматривает, что гражданские права и обязанности могут возникать как из договоров и иных сделок, предусмотренных законодательством, так и из договоров и иных сделок, не предусмотренных законодательством, однако не противоречащих ему.

При этом для регулирования рассматриваемых отношений белорусские субъекты в случае, если сделка заключена с нерезидентом Республики Беларусь, могут использовать как иностранное законодательство, регулирующее отношения дистрибьютерства, избрав его в качестве применимого права, так и ряд актов международного торгового права, направленных на регулирование отношений по дистрибьютерству. Причем, указанные акты также могут использоваться в качестве методических рекомендаций (а не норм, которым необходимо обязательно следовать) и при заключении договоров дилерства (дистрибьютерства) между резидентами Республики Беларусь.

В отношении международного торгового права, направленного на регулирование отношений по дистрибьютерству, можно указать на то, что законодательство ЕС содержит акты, регламентирующие исключение дистрибьюторских договоров из сферы действия статьи 85 Римского договора. Прежде всего следует отметить Директиву ЕС N 1983/83 о договорах эксклюзивного дистрибьютерства, а также Директиву N 123/85, касающуюся договоров по дистрибьютерству автомобилей.

Кроме актов ЕС, международное дистрибьюторство регламентируется также публикациями Международной торговой палаты: Типовой контракт на дистрибьюторство (Публикация Международной торговой палаты N 518) и Руководство Международной торговой палаты по составлению международных контрактов о дистрибьютерстве (публикация МТП N 441).

Что же касается права иностранных государств, то указанный тип посредника в законодательстве различных государств имеет разное наименование. В ФРГ используются такие термины, как Allienvertriebshandler, Alleinvertreter, Eigenhandler, Generalvertrete, Konzessionar, Vertriebshandler, Vertragshandler, при этом наиболее часто используемым является последний термин, во Франции - concessionnaire de vente exclusive, concessionaire, agent general, agent exclusif, в Италии - venditore con exclusiva, rivenditore autorizzato, reppresentante esclusivo, concessionario.

Кроме того, в практике международной торговли можно встретить такое понятие, как "агент-дистрибьютор" ("агент-дилер"), а законодательства ряда государств приравнивают по некоторым аспектам дистрибьютора к агенту: Иордания, Йемен используют эти понятия в части предписаний регистрации; Ливан, Гватемала, Доминиканская Республика и т.д. в части статуса протежируемого посредника; судебная практика Германии применяет к дистрибьюторам (дилерам), концессионерам при наличии особых условий некоторые положения, касающиеся статуса коммерческого представителя (агента) (например, это касается возмещения за утрату клиентуры).

Итак, исходя из актов международного торгового права и права иностранных государств можно дать следующую обобщенную характеристику договора дилерства (дистрибьютерства) с учетом того, что в конкретных договорах могут использоваться не все из нижеприводимых признаков.

Дистрибьютор осуществляет свою деятельность, основываясь на своих постоянных отношениях с производителем, которые исходя из экономического интереса можно рассматривать как отношения, близкие к отношениям постоянного представительства (т.к. факт включения дистрибьютора в систему сбыта продукции, обозначенной определенной торговой маркой, имеет большое экономическое значение).

Обычно дистрибьютор заключает длящийся договор с производителем (экспортером), в соответствии с которым дистрибьютор принимает на себя обязательство продавать на определенных рынках в определенных объемах товары, приобретаемые периодически у производителя или экспортера. При этом данную деятельность дистрибьютор проводит от собственного имени и на собственный риск, однако в хозяйственных интересах производителя.

В принципе договор между производителем и дистрибьютором по своей сути является рамочным договором, по которому производитель (экспортер) обязуется продавать дистрибьютору на постоянной основе товар, обозначенный определенной торговой маркой, и включить данного дистрибьютора в свою сбытовую сеть. У дистрибьютора, в свою очередь, существуют обязанности по постоянному приобретению товаров у производителя (экспортера), а также по продвижению товара на определенной территории. На дистрибьютора обычно возлагаются обязанности по поддержанию определенного уровня обслуживания при осуществлении продаж, послепродажного (сервисного) обслуживания, а также по проведению рекламы. Вместе с тем юридическая независимость дистрибьютора совсем не исключает определенное влияние на него со стороны производителя (экспортера), который вправе давать дистрибьютору определенные указания по способу осуществления им деятельности, т.к. в рамках международного договора о дистрибьютерстве, как правило, производитель передает дистрибьютору право на использование его торговой марки на определенной территории.

Производитель должен создавать определенные возможности для включения дистрибьютора в свою сбытовую сеть. Кроме того, производитель должен обеспечивать дистрибьютора товарами в необходимом ассортименте в соответствии со своей стратегией сбыта. Вместе с тем дистрибьютор не имеет права требовать от производителя (экспортера) заключения с ним договора купли-продажи, если по каким-либо причинам производитель (экспортер) не может осуществить поставку, однако в этом случае дистрибьютор может потребовать от производителя возместить ему убытки.

Обычно производитель обязан также обеспечивать дистрибьютора необходимой информацией и рекламными материалами.

На производителе лежит и обязанность по лояльности, то есть производитель должен устанавливать для всех дистрибьюторов одинаковые условия.

В отличие от торговых представителей, дистрибьютор самостоятельно несет расходы, связанные с продажей товаров, за исключением случаев, когда он понес какие-либо расходы в связи с тем, что выполнял указания производителя и данные расходы составили значительную сумму.

Важной чертой дистрибьюторских договоров является то, что данные договоры достаточно часто носят исключительный характер, то есть производитель (экспортер) принимает на себя обязательство не продавать товар на данной территории, минуя дистрибьютора. В свою очередь дистрибьютор принимает на себя обязанность не продавать товары, конкурирующие с товарами данного производителя.

Однако нельзя не указать, что субъекты хозяйствования Республики Беларусь, которые включают в свои внешнеторговые договоры условия об исключительности (эксклюзивности) отношений по сделке на территории Республики Беларусь (основания ограничения конкуренции), например эксклюзивный дилер или дистрибьютор, нарушают тем самым требования антимонопольного законодательства Республики Беларусь, а именно в соответствии с п. 1 ст. 6 Закона Республики Беларусь от 10 декабря 1992 г. "О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции" (в редакции Закона Республики Беларусь от 10 января 2000 г. N 364-З) запрещаются и в установленном порядке признаются недействительными заключение и осуществление в любой форме соглашений (согласованных действий) между хозяйствующими субъектами, если это имеет целью или результатом (может иметь своим результатом) исключение или ограничение доступа на товарный рынок других хозяйствующих субъектов или необоснованное ограничение производства товаров, а также подконтрольность реализации товаров на товарном рынке или отказ от заключения договоров с определенными продавцами или покупателями (заказчиками) или иные последствия, которые устраняют или могут ограничить конкуренцию, препятствуют ее установлению или развитию (могут повлечь устранение, ограничение конкуренции или воспрепятствовать ее установлению или развитию). Тем самым с момента принятия новой редакции антимонопольного закона в Республике Беларусь условия внешнеэкономических договоров с участием субъекта Республики Беларусь об отказе от заключения договоров с иными продавцами или покупателями (эксклюзивное дилерство (дистрибьюторство)) являются недействительными применительно к праву Республики Беларусь и, следовательно, в случае, если любая из сторон договора их не соблюдает, белорусские суды не будут вправе применить к данному субъекту негативные последствия, связанные с нарушением условий договора, даже в случае, если в тексте самого договора будут присутствовать штрафные санкции за нарушение указанного условия. Кроме того, либо договор в целом, либо его часть, связанная с нарушением антимонопольного законодательства, могут быть признаны недействительными с уже указанными выше негативными последствиями (при этом необходимо помнить, что в соответствии со статьей 181 Гражданского кодекса Республики Беларусь "недействительность части сделки не влечет за собой недействительности прочих ее частей, если можно предположить, что сделка была бы совершена и без включения недействительной ее части", что вряд ли, по общему правилу, относится к договорам исключительного дилерства (дистрибьютерства), так как они и заключаются прежде всего на основе того принципа, что продавец (поставщик, производитель) не будет реализовывать свою продукцию никаким иным лицам, кроме как через дилера (дистрибьютора), указанного в договоре (как указано выше, и дилер зачастую принимает на себя обязанность не приобретать аналогичный товар иных производителей). Наличие подобной нормы в белорусском антимонопольном законе делает его более "жестким" по сравнению даже с нормами европейского антимонопольного права, так как в Римском договоре присутствует изъятие из антимонопольных требований, касающееся, в частности, именно договоров исключительной (эксклюзивной) купли-продажи, а также договоров дилерства (дистрибьютерства). Тем самым, наличие указанной нормы в договоре с известным германским либо французским производителем делает договор действительным для субъекта этих государств и недействительным для субъекта Республики Беларусь. В силу этого, если белорусские суды, как указано выше, вряд ли применят штрафные санкции за нарушение условия об исключительности, то германским или французским судам, если спор будет рассматриваться в данных судах, ничто не мешает этого сделать, (При этом нельзя не указать, что право, избранное сторонами внешнеторгового договора, не отменяет применение к такому договору императивных правовых норм публичного характера государств, сторон сделки, а также иных государств, с которыми связано исполнение сделки, а раз так, то даже в случае, если во внешнеторговой сделке с участием белорусского субъекта в качестве применимого будет избрано иностранное право, это не повлияет на применение к данной сделке вышеуказанных норм антимонопольного закона.)

Итак, исходя из вышеизложенного можно попробовать выделить следующие общие черты, характеризующие договор дистрибьютерства (дилерства):

- дистрибьюторство представляет собой сложный договор, где наряду с отношениями купли-продажи присутствуют отношения подряда (услуг), в частности, по проведению рекламы, сервисному обслуживанию и т.д., а также передачи прав на интеллектуальную собственность (лицензионные договоры) в отношении прежде всего товарных знаков;

- договор дистрибьютерства носит длящийся характер и является рамочным договором, в рамках которого заключаются конкретные договоры купли-продажи;

- дистрибьютор действует формально независимо от производителя (экспортера);

- дистрибьютор приобретает право собственности на товары, продаваемые ему в соответствии с дистрибьюторским договором;

- дистрибьютор несет ответственность перед производителем (экспортером) за оплату им товара, вне зависимости от того, удалось или нет ему продать приобретенный товар;

- дистрибьютор не может своими действиями создавать права и обязанности для производителя (экспортера);

- деятельность дистрибьютора, как правило, носит исключительный (эксклюзивный) характер на соответствующей территории (хотя данный признак, как указано выше, и не соответствует праву Республики Беларусь).