Нарушение банком порядка открытия счета налогоплательщику (ст. 132 нк рф)

В соответствии с п. 1 ст. 132 НК РФ открытие банком счета организации, индивидуальному предпринимателю, нотариусу, занимающемуся частной практикой, или адвокату, учредившему адвокатский кабинет, без предъявления этим лицом свидетельства (уведомления) о постановке на учет в налоговом органе, а равно открытие счета при наличии у банка решения налогового органа о приостановлении операций по счетам этого лица влекут взыскание штрафа в размере 10 000 руб.

Как установлено в п. 2 указанной статьи, несообщение банком налоговому органу сведений об открытии или закрытии счета организации, индивидуальному предпринимателю, нотариусу, занимающемуся частной практикой, или адвокату, учредившему адвокатский кабинет, влечет взыскание штрафа в размере 20 000 руб.

В пункте 1 ст. 86 НК РФ в качестве одной из обязанностей банков, связанных с учетом налогоплательщиков, сказано о том, что банки открывают счета организациям, индивидуальным предпринимателям только при предъявлении свидетельства о постановке на учет в налоговом органе. Данная обязанность в силу п. 4 указанной статьи распространяется на счета, открываемые для осуществления профессиональной деятельности нотариусам, занимающимся частной практикой, и адвокатам, учредившим адвокатские кабинеты. Как уже говорилось, Законом 2006 г. N 137-ФЗ частные нотариусы, адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты, исключены из числа лиц, приравниваемых к индивидуальным предпринимателям. Соответственно этим Законом указание на данных лиц включено в ст. 86 НК РФ (введен новый п. 4) и в ст. 132 НК РФ.

Необходимо обратить внимание на еще одно нововведение Закона 2006 г. N 137-ФЗ: если раньше в п. 1 ст. 132 НК РФ говорилось об ответственности банка за открытие счета без предъявления свидетельства о постановке на учет в налоговом органе, то сейчас данная норма предусматривает ответственность и за открытие счета без предъявления уведомления о постановке на налоговый учет (по не вполне понятной причине изменение в обязанность банков, определенную в п. 1 ст. 86 НК РФ, при этом внесено не было). Тем самым законодатель предусмотрел возможность привлечения к ответственности банка за открытие счета иностранному юридическому лицу, которое не будучи налогоплательщиком не могло предъявить банку свидетельство о постановке на учет в налоговом органе. В условиях ранее действовавшей редакции п. 1 ст. 132 НК РФ в Постановлении Президиума ВАС РФ от 10 апреля 2002 г. N 5985/01*(230) указывалось, что данная норма не предусматривает ответственность банков за открытие счета такой организации (до налоговых органов Постановление доведено письмом МНС России от 9 августа 2002 г. N ШС-6-14/1215*(231)).

Запрет банку при наличии решения о приостановлении операций по счетам организации на открытие этой организации новых счетов содержит п. 12 ст. 76 НК РФ (о приостановлении налоговым органом операций по счетам и об ответственности за неисполнение банком такого решения налогового органа см. ниже).

Обязанность банка, за неисполнение которой установлена ответственность п. 2 ст. 132 НК РФ, закреплена в п. 1 ст. 86 НК РФ: банк обязан сообщить об открытии или о закрытии счета, об изменении реквизитов счета организации (индивидуального предпринимателя) на бумажном носителе или в электронном виде в налоговый орган по месту своего нахождения в течение пяти дней со дня соответствующего открытия, закрытия или изменения реквизитов такого счета.

Следует отметить, что содержание данной обязанности претерпело существенные изменения в связи с принятием Закона 2006 г. N 137-ФЗ.

Прежде всего на банк возложена обязанность сообщить не только об открытии или о закрытии счета, но и об изменении реквизитов счета. В то же время ответственность за несообщение банком налоговому органу сведений об изменении реквизитов счета п. 2 ст. 132 НК РФ не установлена. Закон 2006 г. N 137-ФЗ внес изменения в указанную норму (как уже говорилось, включено указание на нотариусов, занимающихся частной практикой, и адвокатов, учредивших адвокатский кабинет), но не в части установления ответственности за несообщение сведений об изменении реквизитов счета.

Пятидневный срок для исполнения обязанности отводился в п. 1 ст. 86 НК РФ и в действовавшей редакции. Однако с учетом действовавшей редакции ст. 6.1 НК РФ (т.е. до внесения изменений Законом 2006 г. N 137-ФЗ) речь шла о календарных днях. С учетом действующей нормы п. 6 ст. 6.1 части первой НК РФ (срок, определенный днями, исчисляется в рабочих днях, если срок не установлен в календарных днях) в п. 1 ст. 86 НК РФ в действующей редакции говорится о рабочих днях (как определено в указанной норме, рабочим днем считается день, который не признается в соответствии с законодательством РФ выходным и (или) нерабочим праздничным днем).

Однако сообщение банком в налоговый орган сведений об открытии или закрытии счета с несоблюдением данного срока наступление ответственности, предусмотренной п. 2 ст. 132 НК РФ, повлечь не может. Сохраняющие практическую значимость разъяснения о том, что основанием применения к банку указанной ответственности является несообщение им налоговому органу сведений об открытии (закрытии) налогоплательщиком счета, а не несвоевременное сообщение таких сведений, даны в п. 21 Обзора практики разрешения арбитражными судами дел, связанных с применением отдельных положений части первой НК РФ:

понятия "неисполнение" и "несвоевременное исполнение" какой-либо обязанности всегда разграничивались отечественным законодательством. В самом НК РФ, в частности в ст. 116, 119, 126, 129.1, 133, 135, специально упоминается о том, что предусмотренная ими ответственность наступает при нарушении срока исполнения соответствующей обязанности;

с этой точки зрения следует обратить внимание и на норму ст. 118 НК РФ, поскольку она в известном смысле "перекликается" с нормой п. 2 ст. 132 НК РФ. Согласно ст. 118 НК РФ подлежит взысканию штраф за нарушение налогоплательщиком установленного НК РФ срока представления в налоговый орган информации об открытии или закрытии им счета в каком-либо банке;

в процессе правоприменительной практики недопустимо расширять сферу действия норм о налоговой ответственности, в том числе по мотиву логичности и целесообразности такого расширения;

поэтому, учитывая, что в п. 2 ст. 132 НК РФ прямо указывается на наступление ответственности в случае "несообщения" соответствующих сведений налоговому органу, в рассматриваемой ситуации данная ответственность не может быть применена.

Еще одним нововведением Закона 2006 г. N 137-ФЗ является то, что банк обязан сообщить об открытии или о закрытии счета в налоговый орган по месту своего нахождения, в то время как ранее п. 1 ст. 86 НК РФ предписывал делать такие сообщения в налоговый орган по месту учета организации или индивидуального предпринимателя, счет которых открывается или закрывается.

Помимо прочего Законом 2006 г. N 137-ФЗ в п. 1 ст. 86 НК РФ включено положение, согласно которому форма сообщения банка налоговому органу об открытии или о закрытии счета, об изменении реквизитов счета регламентируется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов, т.е. ФНС России (см. введение). Это означает, что предусмотренная данной нормой обязанность может считаться исполненной только в том случае, если банк сообщит в налоговый орган об открытии или закрытии счета по форме, установленной ФНС России.

Форма Сообщения банка об открытии (закрытии) счета и форма Сообщения банка об изменении реквизитов счета утверждены приказом ФНС России от 13 декабря 2006 г. N САЭ-3-09/861@*(232) (приложения 1 и 2 к приказу соответственно). Разъяснения по заполнению указанных форм направлялись письмами ФНС России от 5 февраля 2007 г. N ЧД-6-09/75@ *(233) и от 9 марта 2007 г. N ЧД-6-09/167@ *(234).

Законом 2006 г. N 137-ФЗ в п. 1 ст. 86 НК РФ также включено положение, в соответствии с которым порядок сообщения банком об открытии или о закрытии счета, об изменении его реквизитов в электронном виде устанавливается Банком России по согласованию с федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов.

Как и при применении ст. 118 НК РФ, предусматривающей ответственность за нарушение налогоплательщиком срока представления сведений об открытии и закрытии счета в банке, при применении п. 2 ст. 132 НК РФ имеет значение понятие счета, об открытии или закрытии которого банк обязан сообщать в налоговый орган. В частности, к таковым не относятся депозитные, транзитные валютные и ссудные счета (подробнее см. выше).

Уже говорилось, что п. 1.1 ст. 859 части второй ГК РФ (в ред. Федерального закона от 18 июля 2005 г. N 89-ФЗ*(235)) предусматривает возможность расторжения банком договора банковского счета в одностороннем порядке и соответственно закрытия счета клиента. На то, что в этом случае банк обязан сообщить о закрытии счета в общеустановленном порядке, обращено внимание в письме ФНС России от 1 марта 2007 г. N ЧД-6-09/150@ "Об отмене пункта 1 письма ФНС России от 28.11.2005 N ЧД-6-24/998@"*(236).

Административная ответственность должностных лиц банка или иной кредитной организации за нарушение порядка открытия счета налогоплательщику предусмотрена ст. 15.7 КоАП РФ, а за непредставление сведений, необходимых для осуществления налогового контроля, - ч. 1 ст. 15.6 КоАП РФ (см. ниже).